Погашение акций акционерного общества. Акционерное общество: выкуп и приобретение собственных акций
Обновлено 17.10.2017 23:55
ВОПРОСЫ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ: ПРИОБРЕТЕНИЕ ОБЩЕСТВОМ СОБСТВЕННЫХ АКЦИЙ
Вопросы судебной практики, связанные с приобретением обществом собственных акций
I. Ограничения на приобретение обществом собственных акций
В процессе осуществления деятельности у общества может возникнуть необходимость приобретения собственных акций. Законодательство предусматривает ограничения на приобретение обществом таких акций. Их применение вызывает ряд вопросов, которые разрешаются в судебной практике.
На сегодняшний день подобные судебные споры касаются следующих вопросов:
- ограничения на приобретение обществом собственных акций, не предусмотренные Федеральным законом "Об акционерных обществах"
- соотношение преимущественного права общества на приобретение собственных акций и ограничений на приобретение обществом более 10 процентов собственных акций
- последствия нарушения ограничений на приобретение обществом собственных акций
1. Ограничения на приобретение обществом собственных акций, не предусмотренные Федеральным законом "Об акционерных обществах"
Основные применимые нормы:
- ст. ст. 72 - 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах);
- п. 2 ст. 5, ст. ст. 13, 23 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (далее - Закон о приватизации).
Статьями 72 - 73 Закона об акционерных обществах установлен ряд ограничений на приобретение обществом собственных акций, а именно:
- общество может приобретать собственные акции, только если его уставом предусмотрена такая возможность;
- общество может приобретать собственные акции только на основании решения органа общества, в компетенции которого находится решение данного вопроса;
- приобретение обществом собственных акций в целях сокращения количества акций не может осуществляться, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного ст. 26 Закона об акционерных обществах;
- приобретение обществом акций не может осуществляться, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества;
- оплата приобретаемых обществом собственных акций осуществляется деньгами, если иное не установлено уставом;
- общество не может приобретать собственные акции до полной оплаты всего уставного капитала общества;
- общество не может приобретать собственные акции, если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;
- общество не может приобретать собственные акции, если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций;
- общество не может приобретать собственные акции до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со ст. 76 Закона об акционерных обществах.
Вместе с тем на практике встречаются и иные ограничения на приобретение обществом собственных акций, помимо установленных ст. ст. 72 - 73 Закона об акционерных обществах.
1.1. Вывод из судебной практики: Приобретение обществом собственных акций, владельцем которых является Российская Федерация, признается нарушением Закона о приватизации.
Суд ссылается на положения ст. ст. 13, 23 Закона о приватизации, согласно которым одним из способов приватизации государственного имущества является продажа такого имущества посредством публичного предложения, осуществляемого в случае, если аукцион по продаже имущества признан несостоявшимся. Пункт 2 ст. 5 указанного Закона предусматривает, что ОАО не могут являться покупателями размещенных ими акций, подлежащих приватизации в соответствии с данным Законом.
Судебная практика:
"...Приватизация государственного и муниципального имущества представляет собой возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц.
Статья 13 Федерального закона от 21.12.2001 N 171-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" устанавливает способы приватизации государственного и муниципального имущества. Одним из способов является продажа имущества посредством публичного предложения, которая осуществляется в случае, если аукцион по продаже имущества признан несостоявшимся (ст. 23 названного Закона).
Приватизация находящихся в федеральной собственности 8991 акции общества "Оренбургдорстрой", составляющих 20% его уставного капитала, осуществлялась в соответствии с требованиями Федерального закона от 21.12.2001 N 171-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" путем включения государственного имущества в план (программу) приватизации на 2005 г. и его продажи посредством публичного предложения.
Покупателями государственного и муниципального имущества в случае его приватизации могут быть любые физические и юридические лица, за исключением указанных в ст. 5 этого Закона.
Согласно п. 2 ст. 5 Федерального закона от 21.12.2001 N 171-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" открытые акционерные общества не могут являться покупателями размещенных ими акций, подлежащих приватизации в соответствии с данным Законом.
Поскольку общество "Оренбургдорстрой" не вправе покупать находящиеся в федеральной собственности акции, эмитентом которых является само общество и продажа которых осуществляется в процессе приватизации государственного имущества, договор купли-продажи акций посредством публичного предложения от 07.03.2006 является ничтожной сделкой на основании ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации как сделка, не соответствующая требованиям закона..."
2. Соотношение преимущественного права общества на приобретение собственных акций и ограничений на приобретение обществом более 10 процентов собственных акций
Основные применимые нормы:
- п. 3 ст. 7, п. 2 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Пунктом 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах установлено, что уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если остальные акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Однако в п. 2 ст. 72 этого же Закона указано, что общество не вправе принимать решение о приобретении собственных акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
Таким образом, возникает вопрос о том, распространяется ли ограничение, установленное п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах, на приобретение обществом собственных акций по преимущественному праву.
2.1. Вывод из судебной практики: По вопросу о том, может ли общество приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций, существует две позиции судов.
Позиция 1. Общество может приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций.
ВАС РФ исходит из того, что по смыслу п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах реализация обществом преимущественного права приобретения акций не подпадает под действие ст. 72 указанного Закона.
Кроме того, суд отмечает, что согласно абз. 2 п. 4 ст. 72 Закона об акционерных обществах срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, не может быть меньше 30 дней, а цена приобретения акций определяется советом директоров ЗАО в соответствии со ст. 77 данного Закона.
Однако эти требования вступают в противоречие с положениями п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах, который позволяет при использовании преимущественного права приобретения акций только согласиться с ценой, названной в извещении акционера, намеренного продать свои акции, а также допускает установление уставом ЗАО сокращенного (от 10 дней) срока осуществления преимущественного права приобретения акций.
Судебная практика:
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ"
"...11. При реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения статьи 72 Закона об акционерных обществах не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров статьей 73 Закона об акционерных обществах..."
Позиция 2. Общество не может приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций.
Примечание: Вторая позиция была высказана до издания информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ".
Суд исходит из того, что уменьшение более чем на 10 процентов номинальной стоимости находящихся в обращении акций общества является нарушением ограничения, установленного п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах. При этом суд указывает, что данное ограничение применимо независимо от оснований, по которым общество приобрело собственные акции.
Судебная практика:
Постановление ФАС Уральского округа от 21.01.2008 N Ф09-11342/07-С4 по делу N А60-10515/07-С5
"...На заседании Совета директоров, оформленного протоколом от 14.01.2002 N 3, решено выкупить акции общества "Люкс", продаваемые акционером - закрытым акционерным обществом "Ишимбытсервис" (далее - общество "Ишимбытсервис"), - третьим лицам. Такое решение общества мотивировано отказом его акционеров воспользоваться предоставленным им преимущественным правом покупки предлагаемых акций.
Общество "Люкс" 12.03.2003 обратилось в РО ФКЦБ России по УрФО с уведомлением, в котором сообщило об изменении количества ценных бумаг, находящихся в обращении названного общества, в связи с погашением части акций, находившихся на балансе общества.
Письмом от 04.04.2003 N 2168-003/06 РО ФКЦБ России по УрФО известило общество "Люкс" о том, что не может внести изменения в реестр зарегистрированных и аннулированных выпусков ценных бумаг, связанные с погашением части акций, находящихся на балансе общества, поскольку в ходе приобретения акций последним были нарушены требования абз. 2 п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Общество "Люкс", не соглашаясь с вынесенным предписанием, обратилось в суд с требованием о признании его недействительным.
Суд, удовлетворяя заявленные требования и признавая недействительным предписание РО ФСФР по УрФО от 07.03.2007, исходил из того, что оно направлено обществу "Люкс" за пределами установленного срока давности. Кроме того, суд пришел к выводу о том, что положения ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" к спорным отношениям не применимы, поскольку основанием приобретения акций явилось решение общества о реализации своего преимущественного права на приобретение акций в порядке ст. 7 названного Закона.
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд решение суда отменил, в удовлетворении заявленных требований отказал. При этом суд апелляционной инстанции, оценив законность оспариваемого предписания в совокупности с письмом РО ФКЦБ России по УрФО от 04.04.2003 N 2168-003/06, пришел к выводу о вынесении регистрирующим органом предписания в пределах предоставленной ему компетенции в соответствии с нормами Федерального закона "Об акционерных обществах".
Такие выводы Семнадцатого арбитражного апелляционного суда правомерны и соответствуют установленным обстоятельствам.
В силу п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества.
Вопреки приведенной норме права Совет директоров общества "Люкс" 14.01.2002 принял решение о приобретении 506 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 40 руб. Такое решение привело к сокращению номинальной стоимости акций общества, находящихся в обращении, более чем на 40%.
При таких обстоятельствах регистрирующий орган обоснованно указал на нарушение обществом "Люкс" требований абз. 2 п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах"..."
3. Последствия нарушения ограничений на приобретение обществом собственных акций
Основные применимые нормы:
- ст. ст. 72, 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Согласно ст. 72 Закона об акционерных обществах общество может приобретать собственные акции.
Вместе с тем положения ст. ст. 72, 73 указанного Закона, регулирующие порядок приобретения обществом собственных акций, устанавливают ряд ограничений. Однако на практике общество зачастую заключает сделки с акционерами по приобретению собственных акций без учета ограничений и обязательных требований, установленных данными нормами.
3.1. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций, заключенная в нарушение требований ст. 73 Закона об акционерных обществах ("Ограничения на приобретение обществом размещенных акций"), является ничтожной.
Судебная практика:
Определение ВАС РФ от 09.06.2010 N ВАС-3364/10 по делу N А56-40149/2008
"...Общество "Русский Стандарт Водка" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к компании "Astromex Limited" и обществу "ЛИВИЗ" о признании недействительным договора купли-продажи акций от 04.10.2007, заключенного между компанией "Astromex Limited" и обществом "ЛИВИЗ".
Между компанией "Astromex Limited" (продавцом) и обществом "ЛИВИЗ" (покупателем) заключен договор от 04.10.2007 купли-продажи 5 035 959 акций общества "ЛИВИЗ" стоимостью 83 175 170 рублей (далее - договор).
Впоследствии компания "Astromex Limited" и общество "ЛИВИЗ" 28.01.2008 заключили соглашение о новации долгового обязательства по договору в обязательство по оплате векселя, выданного обществом "ЛИВИЗ" на сумму 83 175 170 рублей.
Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.02.2008 на основании заявления общества "ЛИВИЗ" в отношении него возбуждено дело о банкротстве и введена процедура наблюдения.
Неисполнение обществом "ЛИВИЗ" обязанности по оплате вексельного долга послужило основанием для обращения компании "Astromex Limited" в арбитражный суд с заявлением о включении ее требования в реестр требований кредиторов общества "ЛИВИЗ".
Общество "Русский Стандарт Водка", являющееся конкурсным кредитором общества "ЛИВИЗ", считая договор недействительным, совершенным с нарушением пункта 1 статьи 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.
Рассматривая дело, суды исходили из недоказанности истцом наличия у общества "ЛИВИЗ" признаков банкротства на момент заключения договора.
По мнению судов, имеющаяся кредиторская задолженность не свидетельствует о наличии признаков банкротства акционерного общества. Одним из обязательных признаков банкротства юридического лица является установленность требования кредитора, т.е. подтверждение его вступившим в законную силу решением суда либо решением уполномоченного органа об обращении взыскания на имущество должника.
Суды, оценив представленные доказательства, пришли к выводу, что на момент заключения договора имущественные требования к обществу "ЛИВИЗ" не подтверждены надлежащими документами, поэтому оснований считать общество "ЛИВИЗ" обладающим признаками банкротства юридического лица не имеется.
В связи с этим суды посчитали требования истца необоснованными и отказали в удовлетворении иска.
Между тем, как указывает общество "Русский Стандарт Водка", суды не учли следующего.
Согласно статье 3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" единственным признаком банкротства юридического лица является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
Соответственно, в силу пункта 1 статьи 73 Закона об акционерных обществах акционерное общество не имеет права приобретать собственные акции, если у него есть хотя бы одно обязательство, не исполненное в течение трех месяцев.
На момент приобретения своих акций по договору общество "ЛИВИЗ" отвечало названному признаку банкротства юридического лица, что подтверждается следующим.
Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04.09.2007 по делу N А56-14412/2007 с общества "ЛИВИЗ" в пользу общества "Русский Стандарт Водка" взыскано 115 331 110 рублей 73 копейки задолженности по договору поставки упаковочных материалов и ингредиентов от 12.11.2004 N 11-12/3-2004.
Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2007 указанное решение суда первой инстанции изменено: с общества "ЛИВИЗ" в пользу общества "Русский Стандарт Водка" взыскано 111 857 026 рублей 13 копеек долга.
Согласно требованию об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 336 по состоянию на 10.10.2007 за обществом "ЛИВИЗ" числится общая задолженность в сумме 237 084 690 рублей 94 копейки, в т.ч. по налогам (сборам) 233 188 714 рублей 34 копейки.
Установленность требования кредитора, как считает заявитель, учитывается при возбуждении дела о банкротстве и не подлежит выяснению при рассмотрении спора об оспаривании сделки, совершенной с нарушением пункта 1 статьи 73 Закона об акционерных обществах.
Иное позволит акционерам общества, находящегося в преддверии банкротства, получить преимущественное удовлетворение своих требований по отношению к кредиторам этого общества, в то время как имущественные права акционеров могут быть реализованы после завершения расчетов с кредиторами..."
3.2. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций, заключенная без решения уполномоченного уставом органа управления общества, может быть признана недействительной.
Судебная практика:
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.03.2009 по делу N А21-267/2007
"...При рассмотрении дела суд первой инстанции установил, что договор купли-продажи ценных бумаг от 07.11.2006 заключен с нарушением требований статьи 72 Закона об АО и пункта 8.3.6 Устава Общества.
В силу пункта 2 статьи 72 названного Закона общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Из приведенной нормы видно, что она не носит императивного характера и отсылает к уставу акционерного общества как в части права общества на приобретение акций, так и в части определения органа, который принимает решение об этом.
В связи с этим вывод апелляционного суда о том, что статьей 72 Закона об АО установлено безусловное ограничение для органа юридического лица на совершение сделки по приобретению акций, а уставом может быть определен только орган, согласие которого необходимо получить, является ошибочным.
Уставом Общества предусмотрено его право приобретать часть акций в целях сокращения их общего количества. Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения обществом части акций относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (пункт 8.3.6 Устава).
Как видно из материалов дела и установлено судом, договор от 07.11.2006 подписан генеральным директором Общества Мусарским В.М. на основании решения Наблюдательного совета Общества, а решение общего собрания о заключении спорной сделки в соответствии с компетенцией, определенной уставом Общества, не принималось.
Как правильно указал суд первой инстанции, нарушение генеральным директором Общества положений Устава может повлечь признание данной сделки недействительной применительно к статье 174 ГК РФ..."
3.3. Вывод из судебной практики: Приобретение обществом более 10 процентов собственных акций влечет недействительность сделки по приобретению.
Суды исходят из того, что согласно п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество не может приобретать более 10 процентов собственных акций, следовательно, такая сделка признается недействительной. При этом не имеет правового значения, на основании какой именно сделки общество приобрело акции.
Судебная практика:
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.05.2006 по делу N А66-5658-03
"...Как следует из материалов дела, 25.11.2002 между акционером Общества Бобровским В.Н. (даритель), являющимся генеральным директором Общества, и Обществом (одаряемый) подписан договор, в соответствии с которым даритель обязуется безвозмездно передать в собственность одаряемому акции Общества в количестве 12529 штук.
Полагая, что договор от 25.11.2002 совершен с нарушением норм Закона об АО, является ничтожным и не влечет никаких правовых последствий, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью, Бобровский В.Н. обратился в арбитражный суд с настоящим иском (с учетом последующих уточнений).
Общество полагает, что положения, установленные статьей 72 Закона об АО, не подлежат в данном случае применению, поскольку данная норма права регулирует порядок только возмездного приобретения акционерным обществом размещенных им акций. По утверждению подателя жалобы, Закон об АО и Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ) не устанавливают каких-либо запретов или ограничений для принятия акционерным обществом в дар размещенных им акций.
В соответствии с пунктом 1 статьи 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.
Согласно пункту 2 статьи 2 ГК РФ гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Ограничения права акционерного общества на безвозмездное приобретение размещенных им акций действительно установлены статьей 72 Закона об АО.
В соответствии с пунктом 2 статьи 72 Закона об АО общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения. Общество не вправе принимать решение о приобретении размещенных им акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
Как видно из материалов дела, размер уставного капитала Общества на момент совершения спорной сделки составлял 24951 руб. и был разделен на акции в количестве 24951 штуки номинальной стоимостью 1 руб. каждая, с номером государственного регистрационного выпуска 36-1п-444 (том 1, листы дела 75 - 82).
Суд правильно установил, что номинальная стоимость акций, полученных Обществом по договору от 25.11.2002, составляет 12529 руб., что превышает 10% от уставного капитала Общества.
Между тем суд первой инстанции не учел, что спорный договор противоречит нормам Закона об АО лишь в части дарения Обществу акций, номинальная стоимость которых превышает 10% от его уставного капитала.
Таким образом, договор от 25.11.2002 является в силу статьи 168 ГК РФ недействительной (ничтожной) сделкой лишь в части..."
Аналогичная судебная практика:
Уральский округ
Постановление ФАС Уральского округа от 02.04.2008 N Ф09-819/07-С4 по делу N А47-5719/2006-07ГК
"...Кроме того, данный договор нарушает положения п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах", согласно которому общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества. Такая сделка также является ничтожной..."
3.4. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций признается недействительной, если возможность приобретения не предусмотрена уставом общества.
Суд исходит из того, что согласно п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество может приобретать собственные акции, только если его уставом предусмотрена такая возможность. При отсутствии в уставе такого положения сделки по приобретению обществом собственных акций признаются недействительными (ничтожными).
Судебная практика:
Постановление ФАС Московского округа от 12.07.2006 N КГ-А41/6060-06 по делу N А41-К1-23352/05
"...Как следует из материалов дела, между ОАО "Московский коксогазовый завод" и ОАО "Геоинвест" 19.11.2004 и 24.11.2004 заключены договоры купли-продажи обыкновенных именных акций ОАО "Московский коксогазовый завод", акционер которого, полагая, что данные договоры являются ничтожной сделкой, обратился с настоящим иском в арбитражный суд.
Право на выкуп обществом размещенных им акций возникает у него при наличии обстоятельств, указанных в статье 72 Федерального закона "Об акционерных обществах", перечень которых является исчерпывающим. Также общество вправе приобретать размещенные им акции, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров общества принадлежит право принятия такого решения.
Из материалов дела усматривается, что уставом ОАО "Московский коксогазовый завод" не предусмотрена возможность выкупа Обществом размещенных им акций. Кроме того, заседание совета директоров или собрание акционеров Общества по данному вопросу не созывались и не проводились.
В связи с изложенным вывод суда о несоответствии спорных договоров требованиям Федерального закона "Об акционерных обществах" и признание их в этой связи ничтожными сделками является законным и обоснованным..."
II. Оплата приобретенных обществом собственных акций
1. Форма оплаты по сделке приобретения обществом собственных акций
Основные применимые нормы:
Пунктом 4 ст. 72 Закона об акционерных обществах установлено, что при приобретении обществом собственных акций их оплата осуществляется в денежной форме, если иная форма оплаты не предусмотрена уставом общества.
1.1. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций признается недействительной, если оплата акций осуществлялась не в денежной форме, а в уставе отсутствуют положения, предусматривающие возможность такой оплаты.
Судебная практика:
Постановление ФАС Поволжского округа от 14.02.2008 по делу N А12-4991/06-С44
"...Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения Совета директоров ОАО "Оргтехстрой" от 21.12.1998 5.01.1999 между ОАО "Оргтехстрой" и Изгаршевым Б.Т. заключен договор мены, в соответствии с условиями которого ОАО "Оргтехстрой" передает в собственность Изгаршева Б.Т. недвижимость (помещения 1 и 4 этажей общей площадью 990,7 кв. м, расположенные по адресу: город Волгоград, проспект Ленина, дом 100), а Изгаршев Б.Т. принимает ее, а в качестве обмена за нее предоставляет в собственность ОАО "Оргтехстрой" обыкновенные акции ОАО "Оргтехстрой" в количестве 3498 штук, номинальной стоимостью 10 рублей каждая. Объекты мены признаются сторонами равноценными.
Судом установлено, что Советом директоров ОАО "Оргтехстрой" (протокол N 19 от 21.12.1998) принято решение о приобретении акций, принадлежащих лишь одному лицу. При этом не определена цена приобретения, поскольку рыночная оценка акций с привлечением независимого оценщика не проводилась. Не определена форма и срок, в течение которого осуществляется приобретение акций. Не выполнено требование об оплате акций денежными средствами и нарушены права иных акционеров, не извещенных о принятом решении о приобретении пакета акций.
Согласно ст. 9 устава ОАО "Оргтехстрой" общество вправе приобретать размещенные им акции для работников общества по решению совета директоров общества. Выкуп акций осуществляется по их рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком.
Уставом общества не установлена оплата акций иным образом, а поэтому в соответствии с п. 4 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" оплата акций при их приобретении должна осуществляться деньгами.
Суд кассационной инстанции находит выводы суда первой инстанции не противоречащими положениям ст. 166, 167 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", ст. 72 ФЗ "Об акционерных обществах".
Установив ничтожность указанной сделки, суд правомерно пришел к выводу об отказе в иске, т.к. ничтожная сделка не порождает юридических последствий..."
III. Продажа обществом ранее приобретенных собственных акций
1. Последствия продажи обществом ранее приобретенных собственных акций с нарушением годичного срока для их реализации
Основные применимые нормы:
- ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Согласно п. 3 ст. 72 Закона об акционерных обществах акции, приобретенные обществом в соответствии с п. 2 ст. 72 указанного Закона, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
Вместе с тем встречаются случаи оспаривания сделок по продаже ранее приобретенных обществом акций на основании того, что продажа акций осуществлена с нарушением годичного срока.
1.1. Вывод из судебной практики: Продажа обществом ранее приобретенных собственных акций с нарушением установленного ст. 72 Закона об акционерных обществах ("Приобретение обществом размещенных акций") годичного срока для их реализации не влечет недействительности таких сделок.
Суд исходит из того, что нарушение годичного срока для реализации ранее приобретенных обществом собственных акций не влечет недействительности сделок по продаже обществом данных акций, так как п. 3 ст. 72 Закона об акционерных обществах установлены иные правовые последствия такого нарушения.
Судебная практика:
Постановление ФАС Центрального округа от 03.10.2006 по делу N А68-35/ГП-16-04
"...Разрешая спор, суд области удовлетворил исковые требования и признал договоры купли-продажи от 26.12.2003, заключенные ЗАО "Заря" с Ивановой В.И., Сухаревой О.Н., Воробьевым А.А. и Лопатиным В.Н., недействительными на основании ст. 168 Гражданского кодекса РФ в силу противоречия ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Судебная коллегия считает данный вывод необоснованным, основанным на неправильном толковании положений ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах". Нарушение требований ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" о сроках реализации приобретенных акций не влечет недействительность сделок по продаже (реализации) этих акций, поскольку п. 3 указанной статьи предусмотрены иные последствия данного нарушения..."
Наиболее распространенным видом ценных бумаг на территории Российской Федерации является акция.
Согласно Федеральному закону РФ «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ, под акцией понимается «эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и не часть имущества, остающегося после его ликвидации». / 2,стр.31/
В книге «Ценные бумаги и фондовая биржа» под редакцией Лялина П.А. и Воробьева П.В. акция охарактеризована как ценная бумага, которая свидетельствует о внесении определенных средств в капитал акционерного общества, дает право на долю имущества общества в случае ликвидации общества и право на получение дохода, называемого дивидендом. Если владелец облигации является кредитором эмитента, выпустившего облигации, то владелец акции (акционер) является совладельцем акционерного общества». /19,стр.48/
Ческидов Б.М. в книге «Рынок ценных бумаг и биржевое дело» дает определение «акция - это долевая ценная бумага удостоверяющая факт внесения средств в капитал эмитента, право на долю имущества эмитента и право на получение дохода». /42,стр.10/
Признаки акции:
- - закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленной законом форме и порядка;
- - размещается выпусками;
- - равное осуществление прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения;
- - может самостоятельно обращаться на рынке и быть объектом купли- продажи и иных сделок;
- - служит для владельца источником получения дохода;
- - выступает разновидностью денежного капитала.
Основные характеристики акции:
- - не имеет срока обращения;
- - свидетельствует о праве ее владельца на часть имущества в размере номинальной стоимости акции;
- - эмитируется акционерными обществами разных форм собственности;
- - собственник акции имеет право на получение части прибыли в виде дивиденда;
- - владелец акции не имеет права изъять свою часть из общего капитала акционерного общества. Выйти из состава участников последнего он может, продав, передав законодательным способом свои акции.
Права акционеров - владельцев обыкновенных акций общества:
Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав.
Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.
Конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги не допускается.
Права акционеров - владельцев привилегированных акций общества:
Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров (если иное не установлено законом об акционерных обществах или уставом общества для конкретного типа привилегированных акций). Тем не менее владельцы привилегированных акций имеют преимущества перед владельцами обыкновенных акций при распределении прибыли и имущества в случае ликвидации общества.
Привилегированные акции имеют фиксированный дивиденд, размер которого определяется при их выпуске. Расчеты с владельцами привилегированных акций производятся в первую очередь, до расчетов с держателями обыкновенных акций. В соответствии с законом об акционерных обществах учредители общества могут расширить права акционеров - держателей привилегированных акций, так как для различных типов привилегированных акций устанавливается различный объем прав, различная очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости.
Владельцы некоторых типов привилегированных акций (например, кумулятивных) получили право участвовать в общих собраниях акционеров с правом голоса. Однако это право имеет временный характер, т.е. прекращается с момента выполнения обществом своих обязательств по выплате дивидендов. Наряду с этим владельцы определенного типа привилегированных акций имеют постоянное право голоса при обсуждении общим собранием акционеров отдельных правовых вопросов.
Выделяют различные классификации акций в зависимости от того, какой классификационный признак положен в основу.
- 1. С точки зрения регистрации владельцев, различают акции:
- - именные;
- - на предъявителя.
Именные акции требуют для передачи другому лицу передаточной надписи на бланке сертификата акции. Одновременно соответствующие изменения должны быть произведены и в книге учета (реестре) акционеров. Только после этого к новому акционеру переходят все права бывшего акционера.
Акции на предъявителя могут свободно переходить из рук в руки без какой-либо записи о совершении сделки. Новый владелец акций должен предъявить свои акции лишь в день переписи акционеров, чтобы дивиденды были перечислены на его имя.
2. В зависимости от формы выпуска различают акции:
в документарной (наличной) форме;
в бездокументарной (безналичной) форме.
На фондовом рынке могут обращаться как собственно акции, так и их заменители. Часто акционеру выдают заменитель акции - сертификат акции. «Сертификат эмиссионной ценной бумаги - документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг»./28,стр.65/ Владелец ценных бумаг имеет право требовать от эмитента исполнения его обязательств на основании такого сертификата.
«Сертификат акции - это ценная бумага, которая является свидетельством владения поименованного в нем лица определенным числом акций акционерного общества». /28,стр.66/ Акционеру бесплатно выдается один сертификат после полной оплаты акций. Если совершается сделка купли-продажи акций, на сертификате делается передаточная надпись и выписывается новый сертификат. На каждом именном сертификате есть место, где указывается, когда и кому акция продана.
- 3. В соответствии с механизмом выплаты дивидендов и участия в управлении акционерным обществом акции подразделяются на:
- - привилегированные (преференциальные);
- - обыкновенные (простые или обычные).
Рассмотрим основные виды акций более подробно.
«Привилегированными (преференциальными) акциями называются акции, дающие право на получение закрепленного в проспекте эмиссии дивиденда - процента от номинальной стоимости акции - вне зависимости от ее курсовой стоимости». /28,стр.66/ Привилегированными они называются потому, что владельцы этих акций, в отличие от держателей обыкновенных акций, имеют ряд привилегий. Предоставление подобных привилегий - своеобразная компенсация за лишение владельцев соответствующих акций права голоса.
Привилегии владельцев преференциальных акций касаются, во-первых, порядка удостоверения имущественных претензий по ценным бумагам. Так, в случае прекращения деятельности выпустивших эти бумаги предприятий (например, при ликвидации акционерного общества) средства, вложенные в привилегированные акции, возмещаются их держателям по номинальной стоимости в первоочередном порядке по сравнению с держателями обыкновенных акций. Во-вторых, привилегия распространяется на порядок выплаты дивидендов. По привилегированным акциям размер выплачиваемого дивиденда носит фиксированный характер.
Можно выделить следующие характерные черты привилегированных акций:
- 1. Привилегированные акции отражают отношения совладения в пределах их номинальной стоимости.
- 2. Владельцы привилегированных акций лишены права голоса в отличие от владельцев обыкновенных акций.
- 3. По привилегированным акциям фиксируется размер выплачиваемого дивиденда. Дивиденды по привилегированным акциям выплачиваются до выплаты дивидендов по обыкновенным акциям.
- 4. Держатели привилегированных акций имеют преимущественное право по сравнению с владельцами обыкновенных акций на определенную долю активов при ликвидации компании-эмитента.
Преимущества выпуска привилегированных акций с точки зрения эмитента:
сохранение контроля в управлении акционерным обществом (новый выпуск не влечет изменений в соотношение долей участия в акционерном обществе);
невыплата фиксированного дивиденда по привилегированным акциям не влечет за собой процедуру автоматического объявления эмитента банкротом.
Привилегированные акции занимают промежуточное положение между облигациями и обыкновенными акциями. По привилегированным акциям, как и по облигациям, выплачивается обычно фиксированный доход, и это роднит привилегированные акции с облигациями. Но в отличие от облигаций привилегированные акции не являются долгом выпустившей их компании, не имеют срока погашения и не создают имущественных претензий «со стороны» даже в тех случаях, если дивиденды по ним не выплачиваются.
В мировой практике принято различать следующие виды привилегированных акций таблица 2:
Вторым основным видом акций являются обыкновенные (обычные или простые) акции.
Обыкновенная акция - это ценная бумага, дающая право голоса на собрании акционеров и на участие в распределенной чистой прибыли после пополнения резервов, выплаты процентов по облигациям и дивидендов по привилегированным акциям. Главные отличия обыкновенной акции от привилегированной:
- 1) владельцы обыкновенной акции имеют право голоса на собрании акционеров;
- 2) размер дивидендов зависит от результатов работы акционерного общества и заранее оговаривается.
Обыкновенные акции являются самым распространенным видом акций. Держатели обыкновенных акций имеют определенные права.
Во-первых, право голоса на собрании акционеров. Хотя бывают случаи выпуска обыкновенных акций без права голоса или с ограниченным правом голоса. Однако такие случаи довольно редки. Право голоса может быть передано по доверенности другому лицу.
Во-вторых, право в любое время передать (продать, подарить) свои акции другому лицу.
В-третьих, преимущественное право купить акции дополнительных выпусков. Это дает возможность акционеру сохранить свою долю в собственности акционерного общества.
В-четвертых, право на получение дивидендов, размер которых зависит от прибыли акционерного общества.
В-пятых, в случае ликвидации акционерного общества владелец обыкновенных акций получает право на долю имущества, которое остается после удовлетворения претензий кредиторов и владельцев привилегированных акций.
Обыкновенные акции относятся к ценным бумагам, которые имеют более высокую степень риска, чем облигации или привилегированные акции. Владельцы обыкновенных акций не знают заранее своих доходов. Дивиденды по таким акциям могут изменяться из года в год. Если дела компании пойдут хорошо, она может выплачивать большие дивиденды. Однако в трудные для компании времена она может вообще не объявлять дивиденды на обыкновенные акции. Кроме того, даже в благополучные годы может быть принято решение дивиденды не выплачивать, а оставить прибыль на развитие производства. Иногда дивиденды могут быть выплачены новыми акциями. В этом случае компания решает сразу несколько задач. Во-первых, дивиденды выплачиваются, и следовательно, нет недовольства рядовых акционеров. Во-вторых, увеличивается акционерный капитал. В-третьих, так как дополнительные акции выдаются «своим» акционерам, то не происходит «размывания» акционерного капитала за счет «новых» акционеров.
Если дела акционерного общества идут хорошо, то курс акций растет и с течением времени может увеличиться во много раз. Однако замечено, что инвесторы отдают предпочтение акциям, курсы которых находятся в определенных ценовых пределах, поэтому компании стараются не допустить роста курса выше определенной величины.
Существует несколько видов стоимости акций:
- - номинальная стоимость. Она определяется учредителями и зависит от величины уставного капитала, характера планируемой деятельности общества и конкретной рыночной ситуации. Номинальная стоимость отражается в проспекте эмиссии. Согласно российскому законодательству существуют два ограничения, касающихся номинальной стоимости акций:
- 1. номинальная стоимость акции не может быть меньше 10 рублей;
- 2. акционерные общества в РФ могут выпускать акции любой номинальной стоимости, кратные 10.
В России обязательным требованием является проставление номинала на бланке ценной бумаги.
- - рыночная стоимость (цена). При продаже акции ее рыночная стоимость, как правило, отличается от номинальной. Фактическая рыночная цена акций называется курсовой стоимостью (курсом) акций. Курс акций определяется как капитализированный дивиденд, т.е. равняется сумме денежного капитала, которая, будучи отдана в ссуду или положена в банк, даст доход, равный дивиденду.
- - балансовая (бухгалтерская) стоимость. В отличие от номинальной стоимости она изменяется год от года и определяется путем исключения из всех активов акционерного общества их пассивов и деления полученного результата (количественно равного собственности акционеров) на общее количество обыкновенных акций, находящихся в обращении. Балансовая стоимость отражает величину капитала, принадлежащего акционерам и приходящегося на одну акцию.
Дивиденд - это доход по акциям, выплачиваемый за счет части чистой прибыли акционерного общества, распределяемой между его акционерами в расчете на одну акцию. Дивиденд может быть выражен в абсолютной сумме и в виде коэффициента. Коэффициент, или процентная ставка дивиденда, определяется как отношение дивидендного дохода в денежном выражении к номинальной стоимости акции. Процентная ставка дивиденда определяет доходность акции.
Дивиденды по размещенным акциям могут выплачиваться в соответствии с решением акционеров и уставом акционерного общества ежеквартально, раз в полугодие или раз в год. Источником их выплаты является чистая прибыль за текущий год. Промежуточные дивиденды выплачиваются по решению совета директоров общества, а размер и форма выплаты годовых дивидендов определяется решением общего собрания акционеров. При этом объем годовых дивидендов не может быть меньше размера выплаченных промежуточных дивидендов и больше суммы дивидендов, рекомендованных советом директоров.
Порядок выплаты дивидендов зависит от вида акций. Прежде всего, дивиденды выплачиваются по привилегированным акциям. В первую очередь выплачиваются дивиденды по привилегированным акциям льготного типа с фиксированным в уставе размером дивиденда.
Далее, дивиденды выплачиваются по типам привилегированных акций в порядке уменьшения льготных прав по этим акциям. Наконец, выплачиваются дивиденды по привилегированным акциям без фиксированного в уставе размера дивиденда.
После полной выплаты предусмотренных обществом дивидендов по всем типам привилегированных акций выплачиваются дивиденды по обыкновенным акциям. По обыкновенным акциям дивиденды могут не выплачиваться в случае финансовых затруднений, при получении недостаточной суммы прибыли.
Фактическая сумма дивидендов за год объявляется общим собранием акционеров по предложению совета директоров. По акциям, которые были выпущены в обращение или находящимся на балансе акционерного общества, дивиденды не выплачиваются. Дивиденды не выплачиваются также до полного выполнения обществом условий обязательного выкупа акций у своих акционеров.
ВЫКУП И ПРИОБРЕТЕНИЕ: СМЫСЛ РАЗНЫЙ
Закон (далее - Закон) вкладывает различное содержание в термины и акций, проводя разграничение по признаку обязательности соответствующей процедуры: если акции поступают на баланс акционерного общества по решению его органов управления, применяется термин, если общество обязано их приобрести, - . Далее термины и мы будем употреблять в смысле, определенном Законом.
Приобретение акций обществом проводится в ряде случаев.
Кроме того, Законом предусмотрены случаи выкупа у акционеров принадлежащим им акций:
ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИЙ ВОЗМОЖНО...по решению совета директоров...
Решением о приобретении обществом ранее выпущенных акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых обществом акций и их количество, цена, форма и срок их оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение. Если совет директоров в обществе не создавался, решение принимается общим собранием акционеров.
Приобретаемые на баланс акции могут оплачиваться как за счет чистой прибыли, так и за счет иных временно свободных денежных средств. На порядок отражения в бухгалтерском учете приобретения собственных акций распространяются общие правила учета приобретенных ценных бумаг иных эмитентов.
Оплата акций осуществляется деньгами, однако уставом может быть предусмотрена и иная форма.
Приобретение акций осуществляется по рыночной стоимости. На практике данный пункт является камнем преткновения.
В настоящее время не существует общепринятой методики определения рыночной стоимости акций. Реальная оценка может быть дана только рынком, однако акции большинства российских акционерных обществ не ликвидны. В условиях кризисного положения дел стоимость акций не может быть оценена по методикам других стран, основанным на оценке стоимости предприятия на базе его прибыльности.
В последнее время широко распространена оценка стоимости акций, опирающаяся на оценку стоимости основных фондов риэлтерскими фирмами. Однако в данном случае она вряд ли применима, так как отражает скорее ликвидационную стоимость предприятия, чем его реальную стоимость как производящей структуры.
Определенная Законом процедура приобретения акций направлена на защиту прав акционеров. Она предусматривает равную для всех акционеров возможность продать часть имеющихся у них акций обществу и состоит из следующих этапов:
Закон не устанавливает процедуру оповещения акционеров, поэтому она должна содержаться во внутренних документах общества. Как правило, оповещение осуществляется в том же порядке, что и оповещение о проведении общего собрания акционеров. Кроме того, внутренними документами должна быть назначена дата, на которую составляется список лиц, имеющих право получить соответствующее извещение и предложить обществу приобрести свои акции. Например, это может быть дата принятия советом директоров решения об их приобретении.
Направленное обществом предложение на покупку акций рассматривается как оферта акционерам о приобретении имеющихся у них акций на указанных в извещении условиях. Кроме установленной Законом информации в извещении должно быть указано, что количество акций, заявленное акционером на продажу, может быть уменьшено, так как данный пункт является существенным условием договора. Уменьшение происходит в том случае, если общее количество акций, предложенных к продаже всеми акционерами, больше, чем общество предполагало приобрести.
Свое согласие акционер направляет заказным письмом или вручает лично. Если согласие на продажу отправлено своевременно, но обществом получено по истечении установленного срока, оно считается неполученным. Общество обязано немедленно сообщить акционеру о том, что его предложение получено с опозданием. Если уведомление не направлено, заявление акционера должно рассматриваться наравне с заявлениями, полученными вовремя. В противном случае акционер может обратиться в суд.
Приобретение акций обществом осуществляется в не менее чем 30-дневный срок. Законом не определено, какие именно процедуры включает термин. Из контекста ст. 72 Закона можно сделать вывод, что под приобретением понимается заключение договоров между акционерами и обществом, т.е. акцепт оферты общества. Однако кроме получения согласия акционеров на продажу процесс приобретения акций обществом включает еще ряд процедур, которые не определены Законом:
Последние два этапа могут осуществляться и в обратной последовательности - сначала оплата, затем передача акций. Однако в этом случае возможна ситуация, когда акционер, получив деньги, так и не дойдет до реестродержателя для оформления передачи акций. Общество будет вынуждено обращаться в суд для восстановления своих прав.
В первом же случае, если передача акций не оформлена, общество их не оплачивает и стороны остаются при своих интересах. Желательно, чтобы условие о том, что в случае, если передаточное распоряжение не оформлено в течение установленного срока, то договор прекращает действие, содержалось в предложении на покупку акций как одно из условий приобретения.
Таким образом, приобретение акций обществом включает предложение на продажу (оферту) общества и акцепт его акционером на первом этапе и оформление передачи акций и их оплату - на втором.
Неоднозначно решается вопрос о документарном оформлении приобретения обществом акций у акционера на втором этапе. В приведенной схеме предполагается, что для передачи достаточно передаточного распоряжения акционера (согласие акционера на продажу части или всех принадлежащих ему акций, направленное в общество, является акцептом оферты общества). В соответствии со ст. 433-434 ГК РФ с момента получения его обществом договор между ним и акционером считается заключенным в порядке и на условиях, определенных предложением на покупку акций.
В то же время возможна процедура, при которой акционер кроме передаточного распоряжения должен подписать и представить в общество и договор купли-продажи акций. Подписание такого договора представляется нам излишним, однако решение о его применении должно приниматься в каждом конкретном случае по согласованию с отделами и организациями, которые будут задействованы в процедуре приобретения, - бухгалтерией самого акционерного общества и специализированным регистратором, переоформляющим переход прав на акции.
Приобретенные обществом акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы не позднее одного года с даты их приобретения. В данном случае под датой приобретения понимается дата рассылки извещений о приобретении акций акционерам.
Если акции не реализованы в течение указанного срока, должно быть принято одно из следующих решений:
Второе решение предпочтительнее, так как процедура уменьшения уставного капитала может привести к нежелательным для общества финансовым последствиям при осуществлении кредиторами своих прав по досрочному выполнению обществом обязательств перед ними.
...по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала
Решение общего собрания дол-жно быть принято по следующим пунктам:
По последнему пункту решение должно приниматься по окончании процесса приобретения акций и их погашения, так как число фактически приобретенных акций может отличаться от того, которое предполагалось приобрести изначально.
Процедура приобретения акций общества по решению общего собрания акционеров не отличается от процедуры их приобретения по решению совета директоров.
Акции, приобретенные на основании принятого общим собранием решения об уменьшении уставного капитала, в соответствии с Законом должны погашаться сразу после зачисления их на счет общества в соответствии с передаточным распоряжением продавца. Однако, утвержденное постановлением ФКЦБ № 27 от 02.10.97 г., предусматривает иную последовательность действий регистратора. Регистратор вносит запись об аннулировании выкупленных эмитентом акций, учитываемых на его лицевом счете, после предоставления ему зарегистрированных в установленном порядке изменений в уставе общества относительно уменьшения уставного капитала.
Такая последовательность представляется не соответствующей Гражданскому кодексу РФ, которым уставный капитал определен как сумма номинальных стоимостей акций, приобретенных акционерами. Акции, находящиеся на лицевом счете эмитента, относятся к размещенным, хотя и имеют особый правовой статус. В связи с этим представляется невозможным внесение изменений в устав относительно величины уставного капитала до того, как изменение количества размещенных акций реально произошло.
Рассмотренный порядок уменьшения уставного капитала не может применяться в случаях, когда в соответствии с Законом уставный капитал должен быть уменьшен до величины, не превышающей стоимости чистых активов общества, так как приведет к еще большему их сокращению.
ВЫКУП АКЦИЙ
По требованию акционеров
Выкуп акций по требованию акционеров осуществляется, если общим собранием принято одно из решений:
Требовать выкупа принадлежащих им акций имеют право только те акционеры, которые голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании. Здесь возникает естественный вопрос: в каких случаях акционер считается? На наш взгляд, таких случаев два:
В соответствии с Законом акционеры, не обладавшие правом голоса при решении указанных выше вопросов на общем собрании акционеров, не имеют права требовать выкупа принадлежащих им акций. Таким образом, не имеют такого права акционеры, не полностью оплатившие акции.
Владельцы привилегированных акций вправе требовать выкупа принадлежащих им акций, если по ним не выплачивались дивиденды. Однако в случае выплаты дивидендов они не имеют такого права, если общим собранием принято решение о совершении крупной сделки с активами общества. Представляется, что это серьезный пробел в защите интересов акционеров.
Процедура выкупа акций в целом соответствует процедуре их приобретения, описанной выше. Отличия касаются порядка оповещения акционеров о выкупе и сроков его проведения.
Если в повестку дня общего собрания включаются вопросы, дающие акционерам права требовать выкупа принадлежащих им акций, советом директоров должны быть определены:
Извещение о собрании, в повестку дня которого включены вопросы, положительное решение которых может повлечь право требования акционерами выкупа принадлежащих им акций, должно содержать информацию о порядке и цене выкупа.
Акционер, желающий продать акции обществу, обязан не позднее 45 дней с момента принятия общим собранием акционеров решения, в соответствии с которым возникает право требовать выкупа принадлежащих акционеру акций, направить в общество требование о выкупе. Дальнейшие события происходят в том же порядке, что и при приобретении акций обществом по решению его органов управления.
Выкуп акций осуществляется по рыночной стоимости без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших за собой возникновение права требования выкупа акций. Для определения рыночной стоимости необходимо привлечь независимого оценщика (аудитора). Если владельцем акций является государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного контрольного органа, в качестве которого в соответствии с указом Президента № 1210 от 18 августа 1996 г. выступает Федеральное управление по делам о несостоятельности (банкротстве) при Госкомимуществе РФ.
Привилегированные акции, если цена их выкупа была указана при выпуске, приобретаются по этой цене. В остальных случаях - по рыночной стоимости.
Акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при выкупе. Дальнейшее распоряжение акциями, выкупленными в остальных случаях, осуществляется исполнительными органами общества.
Дробных, образовавшихся при консолидации
В случае образования при консолидации дробных акций последние в соответствии с Законом подлежат выкупу обществом. Однако порядок его осуществления не определен. Дробные части акций не могут быть изъяты обществом без согласия акционера. В результате возможна ситуация, когда они будут на его счете в реестре сколь угодно долго.
Порядок приобретения дробных частей акций должен быть определен во внутренних документах общества или при принятии общим собранием решения о консолидации. Этим решением должен быть определен порядок извещения о выкупе. Представляется, что он может быть аналогичен порядку, применяемому при реализации акционерами права требования выкупа принадлежащих им акций, однако срок выкупа не может быть ограничен. Выкуп дробных акций должен продолжаться, пока хотя бы у одного акционера на лицевом счете присутствуют дробные части акций. Выкуп дробных акций может осуществляться при переоформлении прав на акции. Дробные части не должны переоформляться на нового владельца.
Приобретение дробных акций может осуществляться по рыночной стоимости без учета ее изменения в результате консолидации.
Акции, выкупленные обществом в качестве дробных, должны учитываться как целые акции, находящиеся на балансе общества. Порядок их продажи и погашения может быть аналогичен порядку реализации акций, выкупленных по требованию акционеров.
ЗАЧЕМ ПРИОБРЕТАТЬ АКЦИИ?
Покупка1 обществом собственных акций является процедурой, достаточно часто применяемой западными акционерными обществами в практике регулирования рынка собственных акций.
Сокращение числа обращающихся на рынке акций за счет блокирования их части на балансе общества позволяет увеличить курсовую стоимость акций или предотвратить (замедлить) ее падение. Покупка у акционеров собственных акций рассматривается как альтернатива дивидендным выплатам, так как сопровождается выплатой наличными, а также составляет часть финансовой политики общества, направленной на оптимизацию структуры его капитала.
Покупка собственных акций эмитентом разрешена не во всех странах. Но даже там, где используется, она подпадает под жесткое законодательное регулирование. Это связано с тем, что выплаты за акции, покупаемые обществом, могут снизить стоимость его активов в ущерб оставшимся держателям акций.
Так, полностью запрещена покупка собственных акций в Великобритании, кроме случая сокращения уставного капитала. В ФРГ законодательно определен ограниченный перечень случаев, в которых допускается покупка эмитентом собственных акций.
В США и во Франции она используется как активный инструмент финансового управления и законодательно практически не ограничивается.
В России Законом жестко определены процедуры приобретения и выкупа акций, которым должны следовать эмитенты. Покупка собственных акций по иной схеме, в частности путем заключения единичных сделок купли-продажи акций с отдельными акционерами, не правомерна. Кроме того, Законом установлены ограничения на их проведение.
Во-первых, общество не вправе осуществлять приобретение размещенных акций до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со ст. 75 Закона.
Во-вторых, приобретение акций по решению совета директоров не может быть проведено:
- его уставного капитала и резервного фонда, если привилегированные акции не выпускались или уставом общества не определена их ликвидационная стоимость;
- его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, если были выпущены привилегированные акции с определенной уставом ликвидационной стоимостью;
- его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привилегированных акций, подлежащих приобретению, - если выпущены привилегированные акции нескольких типов;
В-третьих, общее собрание акционеров не вправе принимать решение о приобретении акций с целью уменьшения их общего количества, если номинальная стоимость акций, остающихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного Законом.
И наконец, приобретаемое для целей погашения количество обыкновенных акций не должно привести к тому, что доля привилегированных акций в уставном капитале общества станет более 25%.
Ввиду неразвитости фондового рынка и нестабильных финансовых условий цели приобретения собственных акций российскими эмитентами, как правило, отличаются от преследуемых западными акционерными обществами. Приобретение акций позволяет сформировать пакет акций, который может быть передан должностным лицам общества в форме предоставления опциона, продан единым пакетом партнеру по бизнесу для инициации инвестиций.
Приобретение акций может изначально осуществляться для увеличения доли работников общества в его уставном капитале. В этом случае на выкуп акций могут быть направлены средства предварительно созданного фонда акционирования работников общества. Выдача акций в качестве ценного подарка работникам общества используется для увеличения пакета акций у членов трудового коллектива.
Погашение части ранее выкупленных акций приводит к увеличению доли в уставном капитале оставшихся акционеров, и это также может являться одной из целей осуществления данной процедуры.
Как правило, порядок реализации акций определяется исполнительными органами общества.
Акционерное общество - это хозяйственное объединение (коммерческая структура), которая регистрируется и работает по определенным правилам, а ее уставной капитал распределяется на определенное количество акций. Основная задача - формирование капитала для ведения определенной бизнес-деятельности.
Акционерное общество (АО), а точнее его деятельность регулируется Гражаднским кодексом РФ, Арбитражным кодесом России, Законом РФ "Об акционерных обществах" и прочими актами и законами.
История возникновения акционерного общества, как структуры
Считается, что зарождение акционерных обществ, как формы, началось еще в 15 веке, с момента образования Генуэзского банка Святого Георгия. Именно с него началась эпоха подобных образований. В задачу вновь созданного учреждения входило обслуживание государственных займов. При этом его основателями были маоны - формирования кредиторов, которые давали деньги в долг государству, а последнее расплачивалось с ними правом на получение части прибыли с казны.
Многие принципы работы Генуэзского банка совпадали с нынешними признаками АО:
- капитал финансового учреждения
делился на несколько основных частей, которые отличались свободным обращением и отчуждаемостью;
- руководство банка
- собрание участников, которые ежегодно собирались для принятия важных решений. При этом каждое предложение выставлялось на голосование. Главная особенность в том, что должностные лица финансового учреждения не имели право участвовать в собрании. Роль исполнительного органа выполнял совет протекторов, в котором состояло 32 члена;
- участники банка
получали процентные выплаты на свои доли. При этом размер дивидендов напрямую зависел от уровня доходности банка.
С начала 16 века в Европе активно открываются новые рынки, ускоряется рост объемов торговли, развивается промышленность. Старые формы сообществ (гильдии, морские товарищества) уже не могли защитить права участников сделки и новые экономические потребности. Так в Голландии, Англии и Франции появились колониальные компании. По сути, колониальные государства занялись привлечением средств извне для дальнейшего осваивания земель.
1602 год - образование Ост-Индской компании. Ее суть - объединение уже существующих организаций в Голландии. У каждой компании были свои доли участия, поэтому и количество представителей в управляющих органах также различалось. Со временем доли каждого из участников получили название «акции» - документы, подтверждающие право владения частью пая. Но массовые спекуляции с акциями вынудили правительство принять несколько жестких ограничений, касающихся злоупотребления капиталом компаний.
Почти одновременно с описанной выше структурой возник английский вариант Ост-Индской компании. Его особенность - ежегодное собрание участников для решения ключевых вопросов путем голосования. Голос имели только те участники, которые владели капиталом больше заданного уставом процента. Руководство возлагалось на совет, который состоял из 15 избранных собранием членов.
В 18 веке после нескольких провальных попыток создать свой банк удалось Джону Ло. Впоследствии именно он стал одним из активных участников создания Вест-Индской компании. Через несколько лет к ней присоединились и другие организации Франции. По сути, на рынке сформировалась мощная монополия, которая обеспечивала стабильный приток доходов в казну и экономический рост. Но это не могло продолжаться вечно. Низкие дивиденды стали толчком для массовой продажи акций вновь сформированной структуры. Курс ценных бумаг снизился, а после и вовсе обвалился. Это нанесло серьезный ущерб экономике страны.
В 1843 году первый закон об АО появился в Германии. С начала 1860 годов количество подобных обществ составляло несколько десятков. В дальнейшем (в 1870, 1884 годах) были разработаны новые законы, касающиеся АО.
В 1856-1857 годах в Англии появились первые законодательные акты, которые обязывали вновь зарегистрированные сообщества проходить процедуру регистрации, иметь свой устав, указывать цели деятельности и так далее. При этом образованным обществам позволялось проводить эмиссии только именных акций.
В 1862 году
все акты и нормы Англии, касающиеся АО были собраны в один закон. В дальнейшем он уже не менялся, а лишь дополнялся новыми пунктами.
Остальные страны (в том числе и США) при создании акционерных обществ использовали уже наработанный опыт.
Суть акционерного общества
Акционерное общество - это юридическое лицо, организация нескольких участников рынка. Особенность структуры в следующем:
- участники АО имеют ограниченную ответственность, которая не превышает размера их «вливаний» в уставной фонд компании;
Акционерное общество несет всю полноту ответственности перед своими акционерами в плане выполнения обязательств (в том числе и своевременной выплаты дивидендов);
Вся сумма уставного капитала в равной степени делится на количество эмитированных акций АО. При это в качестве держателей выступают участники акционерного общества, а не его основатели;
Формирование уставного капитала происходит за счет инвестиций участников. При этом сделанные вклады поступают в полное распоряжение вновь созданной структуры;
АО работает без ограничения по срокам, если обратные условия не прописаны в уставе вновь созданной структуры;
Акционерное общество имеет право производить любые виды деятельности, которые не запрещены на законодательном уровне. При этом в некоторых направлениях АО может работать только на основании полученной лицензии;
Вновь созданная организация обязана публиковать годовой отчет, счета убытков и доходов, бухгалтерский баланс и прочие данные, которые предусмотрены законодательно (все эти вопросы рассмотрены в статье 92 ФЗ «Об акционерных обществах);
АО получает право организовывать представительства, отделения, дочернии компании и так далее. При этом открывать свои филии можно даже за пределами государства.
Типы акционерных обществ
На сегодня выделяется два основных типа таких организаций:
1. Открытые акционерные общества (ОАО) - это формирования, в которых акционеры имею право отчуждать (продавать) акции без согласования с другими акционерами. При этом само АО может распределять выпущенные акции свободно, без каких-либо ограничений. Общее количество акционеров и учредителей АО не ограничивается. В случае, если в качестве учредителя общества выступает государство (муниципальное формирование, субъект Российской Федерации), то такое общество может быть только открытым - ОАО. Исключения составляют лишь небольшие структуры, которые сформированы на основе приватизированных компаний.
К отличительным особенностям ОАО можно отнести:
Количество участников неограниченно;
- величина уставного капитала - от 1000 минимальных окладов и выше;
- акции распределяются путем открытой подписки;
- ценные бумаги могут свободно продаваться и покупаться (без предварительных согласований);
- образование обязуется каждый год выпускать и публиковать отчет, счета убытков, доходности, бухгалтерский баланс.
2. Закрытые акционерные общества (ЗАО) - это формирования, где эмитированные акции могут распределяться только внутри образования (среди учредителей или строго определенного круга людей). При этом открытая подписка для ЗАО запрещена. В закрытых акционерных обществах акционеры имеют право первыми покупать ценные бумаги.
К отличительным особенностям ЗАО можно отнести:
Количество участников не должно превышать пятидесяти человек;
- величина уставного капитала не должна быть больше 100 минимальных окладов, определенных на законодательном уровне;
- эмитированные акции распределяются только среди учредителей (возможны варианты размещения и среди других лиц, но лишь после согласования);
- текущие акционеры имеют право первыми покупать акции ЗАО;
- закрытое общество может не публиковать никаких отчетов в конце каждого года.
Отличия акционерного общества
Современные АО существенно отличаются от следующих образований:
1. От хозяйственных товариществ. АО - это объединение капиталов нескольких участников, а ХТ - это объединение капиталов участников и группы лиц, которые реализуют совместные проекты в рамках одного объединения. Кроме этого, в ХТ участники возлагают на себя полную ответственность по обязательствам образования. В АО такой ответственности не предусмотрено.
2. От обществ с ограниченной ответственностью (ООО)
. Общие черты ООО и АО - общий капитал участников, который формируется благодаря их инвестициям в общее дело. Но у акционерного общества есть несколько характерных черт:
- минимальная величина уставного капитала для АО устанавливается на законодательном уровне (как и число участников). Для ООО эта величина является «потолком»;
- все участники АО получают на руки акции, которыми можно распоряжаться по собственному усмотрению (продавать или покупать на фондовом рынке). В простом сообществе уставной капитал простое делится на вклады;
- порядок включения и исключения из ООО (АО) различаются;
- каждый держатель акции акционерного общества имеет равные права и обязанности относительно работы структуры. В простом обществе каждый участник может иметь свои обязательства.
- структура управления АО намного сложнее, чем в ООО.
3. От производственных кооперативов. Здесь стоит выделить следующие особенности:
- участники кооператива отвечают по обязательства кооператива (то есть ответственность общая). В АО каждый участник несет ответственность в пределах его вклада;
- участники кооператива могут быть исключены за невыполнение обязательств или же нарушение норм. В АО никто не имеет права лишать участника акций ни при каких условиях;
- кооператив предполагает формирование сообщества людей и их вложений, а АО - это просто объединение инвестиций.
Создание акционерного общества
Для организации своего акционерного общества необходимо пройти несколько этапов:
1. Экономически обосновать будущую структуру. То есть для начала нужно сформировать идею будущего формирования. Все члены общества должны четко представлять поставленные перед ними задачи, перспективы развития, потенциальную доходность и так далее. Особое внимание должно уделяться следующим вопросам:
Является ли АО лучшей формой для выбранного направления деятельности. Здесь нужно учитывать, что акционерные общества лучше подойдут для крупного бизнеса;
- есть ли возможность получить необходимые средства другими путями (к примеру, оформить кредит в банке). Здесь нужно учитывать финансовую целесообразность, потенциальную выгоду;
- определиться с необходимым объемом капитала.
2. Организация АО. На этом этапе проводятся следующая работа:
Заключается учредительский договор, в котором оговариваются основные направления деятельности и характеристики бизнеса. При этом ответственность каждого из участников напрямую зависит от объема внесенных инвестиций. Учредители не могут обязывать АО каким-то операциями с третьими сторонами, им запрещено действовать от имени общества;
Проводится собрание учредителей, где путем голосования принимается устав АО, утверждение оценки имущества, обсуждаются вопросы выпуска акций. Органы управления также формируются АО и выбираются на собрании. Претендент проходит, если «за» проголосовало более ¾ всех участников;
Формируется уставной капитал - минимальный объем средств АО, который в случае чего будет гарантировать защиту интересов кредиторов. Для акционерного общества размер уставного капитала должен быть не ниже 1000 минимальных окладов, установленных законов на момент оформления АО. С момента регистрации более половины акций должно быть куплено. Остальная часть - в течение года.
3. Регистрация учреждения на уровне государственных структур.
Любое акционерное общество может быть ликвидировано, то есть оно прекращает свое существование в качестве юрлица. Есть несколько вариантов ликвидации:
1. Добровольная ликвидация.
В этом случае соответствующее решение принимается на собрании акционеров. При этом желание ликвидировать АО принимают непосредственно участники. Процесс происходит в следующем порядке:
Собрание принимает решение о ликвидации;
- решение передается органу госрегистрации, который делает соответствующую пометку. С этого момента внесение каких-либо изменений в документы АО запрещены;
- назначается комиссия по ликвидации. Если одни из участников был представитель государства, то должен быть представитель;
- комиссия делает все возможное, чтобы выявить всех кредиторов и получить текущую задолженность;
- удовлетворяются запросы кредиторов АО;
- оставшееся имущество распределяется между акционерами.
2. Принудительная ликвидация общества и ликвидация фирмы схожи по своей сути. В нашем случае АО прекращает свое существование после вынесения решения суда. По сути, прекращение деятельности структуры в общеэкономическом формате - это воля рынка. Причины ликвидации акционерного общества могут быть следующими:
Проведение АО деятельности, которая не прописана в лицензии или на которую нет соответствующего разрешения;
- нарушение законов при выполнении работы;
- выполнение деятельности, которая запрещена законом;
- нарушения в ходе регистрации и их выявление судом. При этом последний должен признать недействительность всех регистрационных документов;
- банкротство АО, которое также признается в суде.
Преимущества и недостатки акционерного общества
Из положительных черт АО можно выделить:
Факт объединения капиталов не ограничивается какими-либо пределами. В АО может быть любое число инвесторов (даже малых). Такая особенность позволяет быстрее набрать средства для реализации замыслов;
При покупке определенного числа акций будущий акционер сам принимает решение по уровню риска, который он на себя возлагает. При этом его риск будет ограничен исключительно суммой инвестиций. При банкротстве АО держатель ценных бумаг может потерять лишь ту часть средств, которую вложил не более;
Устойчивость. Как правило, акционерные общества являются устойчивыми формированиями. Если же из АО выбывает один из акционеров, то организация продолжает свою деятельность;
Профессиональное управление. Управление капитала - это функция профессиональных менеджеров, а не каждого акционера по отдельности. Таким образом, можно быть уверенным в грамотном вложении капитала;
Возможность возврата средств. Акции в любой момент можно продать полностью или частично;
Различные виды прибыли. Доход можно получить разным путем - с получения дивидендов, продажи акций, дачи ценных бумаг в долг и так далее;
Престижность. Сегодня акционерные общества являются уважаемыми структурами, а их члены обладают высокой социальной и экономической значимостью;
Доступность капитала. В АО всегда есть возможность привлечения дополнительных средств путем оформления займов под выгодные проценты или выпуска акций.
Минусы акционерного общества:
АО - это открытая структура, что обязывает к ежегодной публикации отчетов, раскрытии своей прибыли и так далее. Все это - дополнительная информация для конкурентов;
Вероятность снижения контроля за потоком акций. Часто свободная продажа ценных бумаг может привести к резким изменениям в составе участников. Как следствие, контроль над АО может быть утерян;
Конфликт интересов. При управлении обществом могут быть различные взгляды на дальнейшее развитие структуры у менеджеров и акционеров. Задача первых правильно перераспределить доход для сохранения общества, а задача акционеров - получить наибольшую прибыль.
Сергей Россол, юрисконсульт ООО «Производственно-коммерческая фирма «Веста СЛ»
Купля-продажа акций закрытого акционерного общества – весьма распространенная в хозяйственной практике сделка. Ее участники обязаны выполнить ряд законодательных требований. Впрочем, способов обхода этих ограничений юридическая практика выработала немало.Гражданский кодекс определяет закрытое акционерное общество как общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. При этом акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц (ст. 96, 97 ГК РФ). Акция - это именная ценная бумага, которая закрепляет права ее владельца на получение дивидендов, а также на участие в управлении обществом и на часть имущества, остающегося после ликвидации компании (ст.2 Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Таким образом, деятельность ЗАО фактически определяется лицом, владеющим контрольным пакетом акций.
Что должно быть в договоре
Гражданский кодекс относит ценные бумаги к категории вещей (ст.128 ГК РФ). Поэтому их передача осуществляется по договору купли-продажи. Определяющим элементом договора является его предмет. Он должен быть максимально детализирован. Для этого в договоре необходимо указать: наименование эмитента продаваемых акций, их номинальную стоимость, категорию и тип, регистрационный номер выпуска, количество.Отсутствие цены в договоре не повлечет его недействительности. Но все же во избежание разногласий сторонам рекомендуется определиться с ценой сразу. Тем более, что оценить продаваемые акции можно по договоренности, в том числе и по номинальной стоимости. Правда, при этом нельзя забывать о требованиях, установленных статьей 40 Налогового кодекса.
Акции не могут быть проданы или иным образом переуступлены до их полной оплаты и завершения государственной регистрации выпуска (ст. 27.6 ФЗ от 22.04.1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Значит, если покупатель стремится избежать неприятностей в последующем, ему следует попросить продавца предъявить уведомление Федеральной службы по финансовым рынкам о регистрации выпуска акций. Либо отчет о выпуске акций с печатью данного органа. Также необходимо потребовать первичные бухгалтерские документы общества-эмитента акций, подтверждающие оплату эмиссии.
В соответствии с действующим законодательством переход прав на именные ценные бумаги происходит в момент внесения соответствующей записи в реестр. Вести реестр акционеров общества может как независимый лицензированный реестродержатель, так и само общество. Запись о переходе права собственности на акции вносится в реестр на основе особого документа – передаточного распоряжения (форма утверждена Постановлением ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. № 27 «Об утверждении положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг»). Поэтому при заключении договора купли-продажи акций в нем необходимо предусмотреть порядок передачи этого документа покупателю. Есть другой вариант - прописать обязанность продавца самостоятельно предъявить передаточное распоряжение реестродержателю. Эти обязанности разумно подкреплять жесткими штрафными санкциями, чтобы избежать ситуации, когда деньги за акции уже заплачены, а возможность распоряжаться ими еще отсутствует.
Особые права акционеров
Приобретая акции ЗАО, нужно помнить еще об одном существенном моменте. Дело в том, что даже если собственник акций решает продать их третьему лицу, то преимущественным правом покупки все равно обладают другие акционеры общества. Акции должны быть предложены им по той же цене, что и стороннему покупателю. Объем предложения рассчитывается пропорционально количеству акций, уже принадлежащих каждому собственнику (п. 3 ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Акционеры в Уставе могут наделить правом преимущественной покупки и само общество.По закону акционер, намеревающийся продать свои акции, обязан письменно известить об этом остальных акционеров (п.3 ст.7 ФЗ «Об АО») . Для этого в соответствии с ФЗ «Об АО» ему нужно направить руководству компании уведомление, указав в нем цену и другие условия продажи акций. Руководитель общества, в свою очередь, должен уведомить акционеров. Достаточно часто на практике встречаются случаи, когда компания в лице своего руководства уклоняется от передачи таких сообщений по назначению. Чтобы не сталкиваться с подобными неприятностями, собственник акций может направить извещение о будущей продаже непосредственно каждому акционеру или уведомить их другим способом. Например, если акционер обладает 10 или более процентами акций, он вправе собрать общее собрание акционеров, при этом необходимо помнить, что кворум должен составить 100% и на собрании должен присутствовать Директор, в лице которого уведомляется само Общество. В некоторых случаях, для суда будет достаточен сам факт уведомления, вне зависимости от его способа. Ведь фактически каждый акционер получил необходимую информацию. Пусть и ненадлежащим образом, но главное, с соблюдением установленных сроков. Если в этой ситуации кто-то из акционеров захочет признать сделку купли-продажи недействительной, судьи могут решить, что он злоупотребляет своими правами и по этой причине отклонить его иск (п. 1 ст. 10 ГК РФ).
Срок использования права преимущественной покупки составляет два месяца и начинает отсчитываться с момента извещения общества (подп. 6 п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19). Устав Общества может устанавливать и другой срок, который, однако, должен составлять не менее 10 дней. Это не означает, что сделка не может быть заключена раньше. Отсчет срока прекращается, как только все акционеры ответят, желают они воспользоваться своим правом преимущественной покупки или нет.
Естественно, покупатель должен удостовериться, что продавец выполнил требования, связанные с преимущественным правом покупки. Доказательством могут послужить письменные отказы акционеров от покупки, протоколы общего собрания и т. п.
Когда судебное решение бессильно
Наиболее частыми нарушениями преимущественного права покупки являются:- неуведомление других акционеров о планируемой сделке;
- заключение сделки с третьим лицом при наличии согласия акционера на покупку.
В суд вправе обратиться лица, которые были акционерами на дату продажи акций и остаются ими на момент обращения с иском. Обратите внимание, что ответчиком по подобным делам выступает покупатель акций, а продавец привлекается к делу в качестве третьего лица. Для обращения в суд законодатель установил укороченный срок – три месяца с того момента, когда лицо узнало (или должно было узнать) о факте продажи. Как правило, акционер узнает о факте нарушения его прав при подготовке или проведении ближайшего после сделки собрания акционеров.
Вместе с тем, покупатель может утратить акции (продать, подарить или уступить их иным образом) до вынесения решения суда. Многие специалисты придерживаются мнения, что в этом случае суд не может удовлетворить иск от акционеров ЗАО о переводе прав покупателя на них.
В обход закона
На практике достаточно часто возникает ситуация, когда акционер каким-либо образом хочет «напрямую» продать акции третьему лицу. Причины для этого могут быть самые разные, начиная от желания выйти из состава акционеров, сохранив контроль над бизнесом через аффилированных лиц, и заканчивая целью навредить компаньонам.Многолетняя практика применения законодательства об акционерных обществах предлагает в этом случае несколько «почти законных схем». Например, поскольку преимущественное право действует только при продаже акций, их можно передать другим способом. В частности, заключить договор мены. Однако, этот вариант, несмотря на пп.9 п.14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 января 2003 г. №19, на наш взгляд, юридически бесспорным назвать нельзя. Дело в том, что договор мены в российском законодательстве рассматривается как два встречных договора купли-продажи (п. 2 ст. 567 ГК РФ). Поэтому логично предположить, что преимущественное право покупки распространяется и на случаи мены (постановление Президиума ВАС РФ от 8 июня 1999 г. № 5806/98).
Наиболее часто для обхода преимущественного права используют дарение. При этом, если за акции передаются деньги или иные материальные ценности (встречное дарение), сделка может быть признана притворной. Напомним, что притворной является сделка, совершенная с целью прикрыть иную сделку (п. 2 ст. 170 ГК РФ). В рассматриваемом случае - продажу акций. При таких условиях договор будет признан ничтожным, то есть не порождающим никаких правовых последствий. Если это произойдет, покупатель рискует остаться не только без акций, но и без денежных средств, которые были за них уплачены. Для признания договора дарения притворным, заинтересованному лицу (например, одному из акционеров или обществу) необходимо доказать факт передачи за акции материальных ценностей. Наиболее распространенными доказательствами по делам такого рода являются свидетельские показания и различные косвенные данные, подтверждающие интерес акционера или покупателя к продаже. В частности к таким косвенным данным можно отнести предложения о покупке, направлявшиеся другим акционерам, обращения к посредникам, сбор информации об обществе или его акционерах и т. д.
Данную схему редко используют в чистом виде. Обычно, одаряемый получает в дар не весь пакет, а только одну акцию, а затем ему, уже ставшему акционером общества, продаются оставшиеся бумаги. Признать сделку дарения в данном случае достаточно сложно (постановление ФАС МО от 12 мая 2003 г. по делу №КГ-А41/2519-03 и от 17 октября 2005 г. по делу № КГ-А40/9910-05). Ведь стороны, совершая сделку, стремились именно к тем правовым последствиям, которые и возникли. Но и в этом случае существует незначительный риск, что суд будет рассматривать договор дарения и договор купли-продажи в совокупности и признает их притворными.
При продаже акций ЗАО используется и так называемая «схема отката». Акционер заявляет цену продажи акций намного выше разумной и затем возвращает часть денежных средств покупателю «в конверте». Завышением цены позволяет добиться отказа лиц, обладающих преимущественным правом от покупки. При применении данной схемы для целей налогообложения будет использоваться заявленная, а не реальная сумма. Впрочем, люди идущие на подобное нарушение закона используют одновременно и различные способы минимизации налогообложения.
Такая разная стоимостьВладимир Мещеряков, глава экспертной коллегии журнала «Практическая бухгалтерия», руководитель авторского коллектива книги «Годовой отчет-2005».
«В бухгалтерском и налоговом учете покупатель ценных бумаг формирует их первоначальную стоимость по-разному. Некоторые расходы по правилам бухгалтерского учета входят в стоимость бумаг, а по правилам налогового учета – нет. В частности, для целей налогового учета в первоначальную стоимость не включают:
Суммы, уплаченные за информационные, консультационные и посреднические услуги, связанные с покупкой ценных бумаг;
Стоимость услуг нотариуса, связанных с регистрацией договора, по которому фирма получает право собственности на ценные бумаги;
Отрицательные суммовые разницы, связанные с покупкой ценных бумаг;
– проценты по кредитам, полученным для покупки ценных бумаг.
В то же время в бухгалтерском учете проценты, начисленные до оприходования ценных бумаг, включатся в их первоначальную стоимость (начисленные после оприходования учитываются как операционные расходы). Следовательно, если проценты по кредиту начисляются до оприходования ценных бумаг, то такие бумаги будут числиться в бухгалтерском и налоговом учете по разной стоимости, что, согласитесь, неудобно. Избежать этого удастся, если договориться с банком, чтобы независимо от того, на какие цели был взят кредит, в договоре было записано: «На пополнение оборотных средств». Тогда уплаченные проценты можно учитывать в составе операционных расходов, а значит, первоначальная стоимость ценных бумаг в бухгалтерском и в налоговом учете будет совпадать».
- Граница между европой и азией Америка относится к европе
- Как экономить деньги при маленькой зарплате?
- Порядок получения жилищной субсидии для военнослужащих
- Лимит кассы: нормативная база и сроки установления лимита
- Полная система вычетов Алгебраическая форма комплексного числа
- Модель «Совокупный спрос – совокупное предложение Увеличение совокупного спроса вызывает
- Что называется периодом в физике
- Виды и типы недвижимости, их экономическая составляющая Поля инициализаторов типа
- Экономика, население и города Чеченской Республики
- Особенности проведения региональной программы материнский капитал в московской области Региональный материнский капитал программе семья
- Должностная инструкция страхового агента росгосстрах
- Учет материалов на складе и в бухгалтерии
- На вопрос «Можно ли строить дом без разрешения на строительство?
- Ип на осно какие налоги платит?
- Доходы и расходы будущих периодов Как распределить расходы, затрагивающие несколько налоговых периодов
- Экономические циклы, их особенности и виды
- Необходимо знать от чего зависят цены на жилье
- Контрольная работа: Экономическая мысль Древней Греции
- Бухгалтерские проводки по реализации товаров и услуг 1с бухгалтерия 8
- Оборотные активы организации