Статья 142. Ценная бумага

Статья 143. Виды ценных бумаг

Статья 144. Требования к ценной бумаге

Статья 145. Субъекты прав, удостоверенных ценной бумагой

Статья 146. Передача прав по ценной бумаге

Статья 147. Исполнение по ценной бумаге

Статья 148. Восстановление ценной бумаги

Статья 149. Бездокументарные ценные бумаги

Ценные бумаги, будучи обобщенным понятием и существуя в различных видах, являются необходимым средством юридической техники в различных областях рыночной экономики. Они служат удобным инструментом в организации и функционировании коммерческих субъектов (акции), являются кредитными (облигации, векселя и др.) и платежными (чеки) средствами, используются в товарном обороте (коносаменты и др.), обеспечивая при этом, в отличие от общих правил гражданского права, упрощенную и оперативную передачу и осуществление прав на материальные и иные блага.

В ГК ценные бумаги как объекты гражданских прав выделены в отдельную главу и рассматриваются в качестве самостоятельного института. В последние годы законодательство, касающееся ценных бумаг, одно из наиболее динамично развивающихся. В коммент. главе содержатся лишь общие нормы о ценных бумагах. Подробное правовое регулирование отдельных видов ценных бумаг предусмотрено законами о ценных бумагах или в порядке, установленном иными нормативными актами. Так, порядок выпуска и обращения акций и облигаций регулируется Законом о рынке ценных бумаг. В ГК впервые на уровне закона даны нормы о так называемых "бездокументарных ценных бумагах" (ст.149 ГК) и предусмотрен особый режим их фиксации и передачи прав по ним. Это отражает возрастающее место и роль "бездокументарных ценных бумаг" в современной хозяйственной жизни и наличие у них отличительных свойств, требующих особого правового регулирования.

Комментарий к статье 142 ГК РФ

1. Статья содержит в п.1 легальное определение ценной бумаги. Для любой ценной бумаги характерны следующие основные признаки:

во-первых, ценная бумага - документ установленной формы и с обязательными реквизитами. Под документом ст.1 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. "Об обязательном экземпляре документов" (СЗ РФ, 1994, N 1, ст.1) понимает материальный объект с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи или изображения, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях хранения и общественного использования. Классические ценные бумаги в отличие от "бездокументарных" имеют идентификационные признаки, которые определяются законодательством. Например, согласно ст.878 ГК чек должен содержать: 1) наименование "чек", включенное в текст документа; 2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; 3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; 4) указание валюты платежа; 5) указание даты и места составления чека; 6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя. Отсутствие в ценной бумаге хотя бы одного из обязательных реквизитов или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме согласно п.2 ст.144 ГК влечет ее ничтожность, т.е. порочность такой бумаги вытекает из самого факта ее совершения и презюмируется недействительной независимо от решения суда;

во-вторых, всякая ценная бумага должна удостоверять определенные права (требования уплаты конкретной денежной суммы, дивидендов или процентов и т.п.), которые имеет указанный в бумаге законный владелец в отношении обязанного лица, также обозначенного в бумаге. Коммент. статья говорит лишь об имущественных правах, удостоверяемых ценными бумагами, но в них могут содержаться и иные права. Например, акция помимо имущественных прав удостоверяет право на участие в управлении делами АО. Ценные бумаги могут удостоверять не любые виды гражданских прав, а только указанные в законе;

в-третьих, для осуществления или передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо ее предъявление. Это означает, что обладание ценной бумагой легитимирует владельца в качестве субъекта права из бумаги.

2. Передача ценной бумаги предполагает переход к новому обладателю всех удостоверенных ею прав. Это означает: а) тесную и неразрывную зависимость между самой ценной бумагой (правом на бумагу) и правом, содержащимся в ней (правом из бумаги); б) невозможность частичной передачи удостоверенных ценной бумагой прав. Так, при отчуждении акции продавец не может передать покупателю, а покупатель принять от него лишь часть содержащихся в акции прав (на дивиденд, ликвидационную долю и управление делами АО); все они подлежат передаче в совокупности.

3. В отдельных случаях, когда это прямо предусмотрено законом, для реализации и передачи прав, содержащихся в ценной бумаге, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре. Например, большинство российских АО провели эмиссию именных акций не в бумажной форме, что требует значительных затрат, а путем фиксации в специальных реестрах. В этих случаях владелец акции устанавливается на основании записи в реестре АО. Выписка из реестра, как и сам реестр, не является ценной бумагой, а служит документом, удостоверяющим право собственности на определенное количество акций поименованного в ней лица (ст.46 Закона об акционерных обществах).

Комментарий к статье 143 ГК РФ

1. Ценная бумага - обобщенное понятие, реально существующее в имущественном обороте в различных видах, предусмотренных законами или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Коммент. статья называет основные виды ценных бумаг, не давая, однако, их исчерпывающего перечня.

2. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (ч.2 ст.816 ГК).

Облигация опосредствует отношения займа между ее владельцем (кредитором) и лицом, выпустившем ее (эмитентом). К отношениям между лицом, эмитировавшим облигацию, и ее держателем применяются правила ст.807-818 ГК, если иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

В зависимости от эмитента различают облигации государственные, муниципальные и коммерческих юридических лиц. Государственные облигации выпускаются на основании Закона РФ от 13 ноября 1992 г. "О государственном внутреннем долге Российской Федерации" (Ведомости РФ, 1993, N 1, ст.4). К их числу относятся, в частности, эмитированные Минфином РФ облигации внутреннего государственного валютного облигационного займа и облигации государственного сберегательного займа.

Возможность эмиссии муниципальных облигаций предусмотрена Законом об общих принципах организации местного самоуправления. Эти бумаги не включаются в государственный внутренний долг, федеральное правительство не несет по ним ответственности. Эмитентом облигаций коммерческих юридических лиц чаще всего выступают АО. Правовые основания для этого содержатся в Законе об акционерных обществах (ст.33). Постановлением Правительства РФ от 5 марта 1997 г. N 254 "Об условиях и порядке реструктуризации задолженности организаций по платежам в федеральный бюджет" (СЗ РФ, 1997, N 10, ст.1193) предусмотрена возможность выпуска коммерческими юридическими лицами, имеющими задолженность по платежам в федеральный бюджет, облигаций в объеме погашения основного долга.

Облигации должны иметь обязательные реквизиты. Таковыми, например, для облигаций коммерческих юридических лиц согласно п.22 Положения о ценных бумагах, утв. СМ СССР от 19 июня 1990 г. N 590 (СП СССР, 1990, N 15, ст.82), являются: 1) наименование - "облигация"; 2) наименование и место нахождения юридического лица, эмитировавшего облигации; 3) номинальная стоимость облигации; 4) имя держателя (для именных облигаций); 5) срок погашения; 6) уровень и сроки выплачиваемого процента (для процентных облигаций); 7) подпись руководителя юридического лица либо другого уполномоченного на это лица.

Облигации могут быть именными и предъявительскими, свободно обращающимися и с ограниченным кругом обращения, с обеспечением (залоговым или иным) либо без такового, с единовременным сроком погашения и с погашением по сериям в определенные сроки, с фиксированной или плавающей купонной ставкой, обычными и конвертируемыми, т.е. трансформируемыми в акции.

3. Векселем является ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленные обязательства векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлению предусмотренного векселем срока определенную сумму векселедержателю (ст.815 ГК). Вексельное обращение регулируется Законом о переводном и простом векселе, а также другими нормативными документами, не противоречащими им, в частности постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. N 1094 "Об оформлении взаимной задолженности предприятий и организаций векселями единого образца и развитии вексельного обращения" (СЗ РФ, 1994, N 23, ст.2571). В правоприменительной практике подлежат использованию рекомендации ВАС РФ, данные в письме от 25 июля 1997 г. N 18, посвященном разрешению споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте (ФГ, 1997, N 33).

Сторонами в переводном векселе (тратте) выступают векселедатель (трассант), плетельщик (трассат) и векселедержатель (ремитент). В простом векселе два лица - векселедатель, он же плательщик, и векселедержатель. Как по переводному, так и по простому векселю обязываться могут граждане и юридические лица. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, городские, сельские поселения и другие муниципальные образования имеют право обязываться по переводному и простому векселю только в случаях, прямо предусмотренных федеральным законом. По переводным и простым векселям, выпущенным указанными субъектами до вступления в силу Закона о переводном и простом векселе (т.е. до 18 марта 1997 г.), сохраняются ранее установленные обязательства по их погашению (ст.2 Закона о переводном и простом векселе).

В гражданском обороте вексель используется в качестве средства платежа и кредитования. Предметом вексельного обязательства могут быть только деньги. Вексель является документом, в его тексте не должно быть указаний на сделку, послужившую основанием для его выдачи. Ссылка на условия платежа превращает вексель в простое долговое обязательство. Вместе с тем наличие на векселе любых пометок, не преследующих цель обусловить содержащееся в нем предложение (обязательство) уплатить, не влечет недействительности векселя (п.3 письма ВАС РФ от 25 июля 1997 г. N 18).

Как и все ценные бумаги, вексель является формальным документом. Для действительности векселя необходимо, чтобы он содержал реквизиты, предусмотренные Положением о переводном и простом векселе. Таковыми для переводного векселя являются: 1) наименование "вексель", включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен; 2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму; 3) наименование того, кто должен платить (плательщика); 4) указание срока платежа; 5) указание места, в котором должен быть совершен платеж; 6) наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен; 7) указание даты и места составления векселя; 8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя) (ст.1 Положения о переводном и простом векселе). Простой вексель согласно ст.75 названного Положения содержит те же реквизиты, за исключением "наименование того, кто должен платить (плательщика)".

Векселя бывают предъявительскими, ордерными и именными. По векселю на предъявителя платеж должник производит любому предъявителю документа. По ордерному - первому лицу, поименнованному в векселе или другому лицу, "кому оно прикажет", либо по его приказу. По именному векселю - только лицу, названному в документе.

Платеж по векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством поручительства (аваль). Авалист должен указать, за кого он поручается. Если такое указание отсутствует, аваль считается данным за векселедателя. Авалист отвечает солидарно с лицом, за которое совершил поручительство. Авалист, оплативший вексель, может в порядке регресса предъявить требование ко всем предшествующим надписателям, к векселедателю и плательщику, акцептовавшему вексель.

Принятие на себя плательщиком обязательства по переводному векселю называется акцептом векселя. Переводной вексель может быть предъявлен к акцепту векселедержателем или любым другим лицом, у которого находится вексель. Акцепт не может быть поставлен в зависимость от каких-либо условий, но может быть сделан в части вексельной суммы. Лицо, указанное в переводном векселе в качестве плательщика и не акцептовавшее этот вексель, не несет ответственности перед векселедержателем (п.19 письма ВАС РФ от 25 июля 1997 г. N 28). В отличие от переводного векселя простой вексель не требует акцепта, поскольку он эмитируется должником.

Платеж по векселю может быть получен только по его предъявлении, в срок платежа, указанный в векселе. Просрочка в предъявлении векселя к платежу освобождает от ответственности всех обязанных по векселю лиц, кроме плательщика.

Отказ в платеже по векселю и акцепте, а также неплатеж по акцептованному векселю должен быть удостоверен посредством особой досудебной процедуры - протеста. Порядок оформления протеста векселя определяется Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР, утв. приказом Минюста РСФСР от 6 января 1987 г. N 01/16-01 (см. Ценные бумаги. Сборник нормативных документов. М., 1994, с.147). По требованиям, основанным на векселях, опротестованных в указанном порядке, выдается судебный приказ и производится исполнение по правилам, предусмотренным гл.11.1 и разделом V ГПК (ст.5 Закона о переводном и простом векселе).

Закон о переводном и простом векселе в ст.3 установил, что в отношении векселя, выставленного и подлежащего оплате на территории Российской Федерации, проценты и пени, указанные ст.48 и 49 Положения о переводном и простом векселе, выплачиваются в размере учетной ставки, установленной ЦБР, по правилам ст.395 ГК, а не в размере соответственно 6% и 3%, называемых в ст.48 Положения.

4. Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное письменное распоряжение чекодателя банку уплатить держателю чека указанную в нем сумму. Чековое обращение регламентируется ст.877 - 885 ГК, а в части, не урегулированной ГК, другими законами и устанавливаемыми в соответствии с ними банковскими правилами. К таковым относятся Правила расчетов чеками на территории Российской Федерации, утв. ЦБР (см. письмо ЦБР от 15 января 1992 г. N 18-11/52. Ценные бумаги. Сборник нормативных документов. М., 1994, с.177). С введением в действие части второй ГК утратило силу Положение о чеках, утв. постановлением Верховного Совета РФ от 13 февраля 1992 г. (ст.2 Вводного закона к ч.2 ГК).

В имущественном обороте чеки в основном выполняют функцию средства платежа и расчета. В чековых отношениях участвуют три лица - чекодатель, банк-плательщик и чекодержатель (ремитент). Круг этих лиц может быть расширен в результате передачи чека по индоссаменту или предоставления гарантии платежа по чеку (аваль). Чекодержатель - это кредитор, перед которым обязан плательщик, а в случае неоплаты чека - и чекодатель.

Основанием для выдачи чека является соглашение между чекодателем и плательщиком (чековый договор), согласно которому последний обязуется оплатить чеки при наличии у него средств, находящихся на счете. Во исполнение договора плательщик выдает чекодателю чековую книжку. Чек должен соответствовать формальным требованиям закона (о реквизитах чека см. п.1 коммент. к ст.142 ГК). Чеки делятся на именные, ордерные и предъявительские. В отличие от векселя чек не предъявляется к акцепту. Однако платеж по чеку может быть обеспечен посредством аваля. Авалист (им может быть любое лицо, за исключением плательщика) должен указать, за кого он поручается. О правах и обязанностях авалиста см. ст.361 - 367 ГК и коммент. к ним. Платеж по чеку, своевременно предъявленному к оплате (срок действия чека составляет 10 дней с момента его выписки), должен быть совершен немедленно и в полном объеме. Оплата чека производится в порядке, предусмотренном для инкассового поручения (ст.875 ГК). Отказ от оплаты может быть удостоверен не только совершением нотариусом протеста, что регулируется Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий государственными конторами РСФСР, но и соответствующей отметкой плательщика либо инкассирующего банка (ст.883 ГК).

Чекодержатель в случае отказа плательщика от оплаты чека вправе по своему выбору предъявить иск к чековым должникам (чекодателю, авалистам, индоссантам), несущим перед ним солидарную ответственность, и потребовать от них оплаты суммы чека, своих издержек на получение оплаты и процентов в соответствии с п.1 ст.395 ГК.

5. Депозитными и сберегательными сертификатами признаются ценные бумаги, представляющие собой письменные свидетельства банка о вкладе денежных средств, удостоверяющие право владельца на получения в установленный срок суммы вклада и процентов по ней в любом учреждении данного банка.

Сберегательные сертификаты выдаются вкладчикам - гражданам, а депозитные - юридическим лицам. Правовое регламентирование названных ценных бумаг осуществляется ст.844 ГК и Правилами по выпуску и оформлению депозитных и сберегательных сертификатов, утв. ЦБР 10 февраля 1992 г. (см. Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Российской Федерации. М., 1994, с.217).

Сертификаты должны иметь следующие реквизиты: 1) наименование "депозитный (или сберегательный) сертификат"; 2) указание оснований выдачи сертификата (внесение депозита или сберегательного вклада); 3) дата внесения вклада; 4) размер вклада; 5) безусловное обязательство банка возвратить сумму, внесенную в качестве вклада; 6) дата востребования вклада; 7) ставка процента за пользование вкладом; 8) сумма причитающихся процентов; 9) наименование и юридический адрес банка-эмитента; 10) подписи двух лиц, уполномоченных банком на подписание обязательств, закрепляемые печатью банка.

Депозитные и сберегательные сертификаты не могут использоваться в качестве расчетных и платежных документов. Они бывают именными и на предъявителя. Срок обращения депозитного сертификата ограничивается одним, а сберегательного - тремя годами. При досрочном предъявлении сертификата проценты по нему выплачиваются по пониженной ставке, установленной банками при выдаче сертификата. Если же срок получения депозита или вклада по сертификату просрочен, то такой сертификат признается документом до востребований, т.е. банк должен оплатить указанную в сертификате сумму по первому требованию его владельца.

6. Банковская сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой, удостоверяющей внесение в банковское учреждение денежной суммы и право ее владельца на получение этой суммы в соответствии с условиями денежного вклада. Правовые условия выдачи и обращения банковской сберегательной книжки на предъявителя содержатся в ст.834 - 843 ГК и Законе о банках (гл.IV).

В банковской сберегательной книжке на предъявителя должны быть указаны и удостоверены банком наименование и место нахождения банка, а если вклад внесен в филиал, также его соответствующего филиала, номер счета по вкладу, а также все суммы денежных средств, зачисленных на счет, все суммы денежных средств, списанных со счета, и остаток денежных средств на счете на момент предъявления сберегательной книжки в банк.

Владельцами подобной ценной бумаги могут быть только граждане. Передача прав, удостоверенных этой бумагой, осуществляется в порядке, установленном п.1 ст.146 ГК, т.е. путем простого вручения книжки.

7. Коносаментом признается товарораспорядительный документ, удостоверяющий право ее держателя распоряжаться указанным в нем грузом и получить груз после завершения перевозки. Он применяется при морских перевозках. Основные правила обращения коносамента и его реквизиты содержатся в ст.123 - 126 КТМ.

Коносамент имеет следующие реквизиты: 1) наименование судна, если груз принят к перевозке на определенном судне; 2) наличие перевозчика; 3) место приема или погрузки груза; 4) наименование отправителя; 5) место назначения груза либо, при наличие чартера, место назначения или направления судна; 6) наименование получателя (именной коносамент) или указание, что коносамент выдан "приказу отправителя", либо наименование получателя с указанием, что коносамент выдан "приказу получателя" (ордерный коносамент), или указание, что коносамент выдан на предъявителя (коносамент на предъявителя); если в ордерном коносаменте не указано, что он составлен "приказу получателя", то он считается составленным "приказу отправителя"; 7) наименование груза, имеющиеся на нем марки, число мест либо количество и (или) мера (вес, объем), а в необходимых случаях данные о внешнем виде, состоянии и особых свойствах груза; 8) фрахт и другие причитающиеся перевозчику платежи либо указание, что фрахт должен быть уплачен согласно условиям, изложенным в чартере или в другом документе, либо указание, что фрахт полностью уплачен; 9) время и место выдачи коносамента; 10) число составленных экземпляров коносамента; 11) подпись капитана или иного представителя перевозчика.

Особенностью коносамента как ценной бумаги является то, что при его составлении в нескольких подлинных экземплярах выдача груза по первому предъявленному коносаменту прекращает действие остальных экземпляров.

8. Акцией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца (акционера) на получение прибыли АО в виде дивидендов, на участие в управлении делами АО и на часть имущества, оставшегося после ликвидации. Выпуск и обращение акций регламентируются ГК (см., например, ст.96 - 104), Законом об акционерных обществах, Законом о рынке ценных бумаг и другими нормативными актами, принятыми в установленном названными законами порядке.

Акция - это документ, выпускаемый только АО на величину его уставного капитала. В формальном отношении акция удостоверяет внесение определенного вклада в уставной капитал АО.

Акция может существовать в форме: а) обособленного документа, представляющего собой бумагу, имеющую различные степени защиты и содержащую определенные реквизиты; б) сертификата, являющегося свидетельством того, что его держатель владеет определенным количеством акций какого-либо одного АО, и обладающего различными степенями защиты и реквизитами; в) записей по счету депо (см. п.3 коммент. к ст.142 ГК).

Акции в форме обособленного документа, к примеру, имеют следующие реквизиты: 1) наименование АО, эмитировавшего акции, и его место нахождения; 2) наименование - "акции"; 3) ее порядковый номер; 4) дата выпуска; 5) категория акции; 6) номинальная стоимость; 7) имя держателя; 8) размер уставного капитала АО и количество выпущенных акций; 9) срок выплаты дивидендов; 10) подпись руководителя АО или другого уполномоченного на это лица (п.7 Положения о ценных бумагах, утв. постановлением СМ СССР от 19 июня 1990 г. N 590).

Акция в отличие от облигации бессрочна. Она перестает существовать только при ликвидации АО либо если она аннулирована решением общего собрания акционеров. От бессрочности акции необходимо отличать выкуп акций АО по основаниям, указанным в ст.75 Закона об акционерных обществах. Согласно этой статье владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации общества, совершения крупной сделки, а также внесения изменений и дополнений в устав общества либо принятия устава в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против соответствующего решения либо не участвовали в голосовании. Перечень оснований, установленной ст.75 названного Закона, для выкупа акций является исчерпывающим (п.15 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 4/8).

Отличительной чертой акции является ее неделимость. Если одна акция принадлежит нескольким лицам, то все они осуществляют права, удостоверенные в акции, через одного из них либо через общего представителя. Акция не дает право на изъятие части уставного капитала АО. Такое право возникает только в случае ликвидации АО.

Если владелец акции общества состоит с последним в трудовых отношениях, как зачастую это имеет место на практике, то прекращение в установленном порядке указанных отношений само по себе не влечет изменения статуса данного лица как акционера (п.29 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).

Акции могут быть именными и предъявительскими (см. п.5 коммент. к ст.145), свободно обращающимися (акции открытых АО) и с ограниченным кругом обращения (акции закрытых АО), обыкновенными (голосующими) и привилегированными.

Об акциях см. также ст.96 - 102 ГК и коммент. к ним.

Особое место занимает так называемая "золотая акция", выпуск которой первоначально был предусмотрен Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (СА РФ, 1992, N 21, ст.1731) в целях защиты национально-государственных интересов. "Золотая акция" имела ряд особенностей. Удостоверяя права, характерные для обыкновенной акции, она на срок до трех лет предоставляла право вето на общем собрании при голосовании по наиболее важным вопросам. Ее собственником могло быть только государство, передача в залог или доверительное управление не допускалось.

Закон о приватизации установил, что все "золотые акции" созданные в процессе приватизации открытых АО являются специальным правом Российской Федерации, субъектов РФ или муниципальных образований на участие в управлении указанными обществами (п.3 ст.31).

Согласно ст.5 этого Закона решение об использовании специального права ("золотая акция") может быть принята только при приватизации государственного или муниципального имущества Правительством РФ, органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления. Специальное право ("золотая акция") действует до принятия решения о его прекращении теми же органами.

Специальное право ("золотая акция") выражает собой право представителей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований на участие в общем собрании акционеров и право вето при принятии общим собранием решений, касающихся принципиальных и важнейших вопросов жизнедеятельности АО. Одновременное закрепление в государственной и муниципальной собственности акций открытого АО и использование в отношении него специального права ("золотая акция") не допускается. Специальное право ("золотая акция") не подлежит замене на акции открытого АО, в отношении которого принято решение об использовании указанного права.

Специальное право ("золотая акция") не содержит имущественных прав, характерных для акции (право на дивиденд и ликвидационную долю), и фактически изъято из гражданского оборота (ее нельзя отчуждать, передавать в залог и т.п.). По сути, оно не является ценной бумагой, а представляет собой правовой инструмент, обладающий определенными свойствами акции (право на участие в управлении делами АО).

9. В отличие от вышеназванных видов ценных бумаг действующее российское законодательство не раскрывает понятия "приватизационные ценные бумаги". Законодательству известен приватизационный чек. Выпуск и обращение таких чеков регулировалось Указом Президента РФ от 14 августа 1992 г. N 914 "О введении в действие системы приватизационных чеков в Российской Федерации" (СА РФ, 1992, N 8, ст.501). Ими признавались государственные ценные бумаги целевого назначения, которые выдавались всем гражданам Российской Федерации и использовались в качестве платежного средства для приобретения объектов приватизации с 1 октября 1992 г. по 1 июля 1994 г. Являлись эти чеки предъявительскими, свободно обращающимися.

10. ГК (ст.912-917) к числу ценных бумаг, помимо перечисленных в коммент. статье, относит двойные складские свидетельства и простые складские свидетельства, ранее известные законодательству по постановлению ЦИК и СНК СССР от 4 сентября 1925 г. "О документах, выдаваемых товарными складами о приеме товаров на хранение" (СЗ РФ, 1925, N 69, ст.51).

Складским свидетельством (двойным и простым) признается товарораспорядительный документ, удостоверяющий принятие товарным складом на хранение определенного имущества и право его владельца на истребование этого имущества.

Двойное складское свидетельство содержит следующие реквизиты: 1) наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение; 2) текущий номер складского свидетельства по реестру склада; 3) наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, также место нахождения (место жительства) товаровладельца; 4) наименование и количество принятого на хранение товара - число единиц и (или) товарных мест и (или) мера (вес, объем) товара; 5) срок, на который товар принят на хранение, если такой срок устанавливается, либо указание, что товар принят на хранение до востребования; 6) размер вознаграждения за хранение либо тарифы, на основании которых он исчисляется, и порядок оплаты хранения; 7) дата выдачи складского свидетельства.

Простое складское свидетельство, будучи ценной бумагой на предъявителя, содержит те же реквизиты, за исключением "наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, также место нахождения (место жительства) товаровладельца".

В отличие от простого двойное складское свидетельство состоит из двух отделимых друг от друга частей, в которых одинаково указаны вышеназванные реквизиты с идентичными подписями уполномоченного лица и печати товарного склада. Первая часть является складским свидетельством, удостоверяющим принятие товара на склад и принадлежность товара на праве собственности определенному лицу. Вторая часть - залоговое свидетельство (варрант) - удостоверяет право залога. При передаче товара в залог в качестве средства обеспечения обязательства варрант отделяется от складского свидетельства и вручается залогодержателю. При этом: а) в складском свидетельстве и реестре товарного склада делаются записи о сумме и сроке установления залога на товар; б) держатель складского свидетельства вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству; в) держатель варранта является не собственником, а субъектом залогового права.

Если простое складское свидетельство как ценная бумага на предъявителя передается посредством простого вручения, то складское свидетельство и залоговое свидетельство могут передаваться вместе или порознь по индоссаменту (ордерному либо бланковому).

11. Определение принадлежности того или иного документа к числу ценных бумаг может быть на практике затруднительным. Ранее действовавшее законодательство допускало выпуск и обращение в качестве ценных бумаг различных документов, не являющихся таковыми, что отрицательно сказывалось на имущественном обороте. Поэтому ст.143 ГК, перечислив основные виды ценных бумаг, особо оговаривает, что к ним относятся и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу таковых. Это значит, что с момента введения в действие части первой ГК (т.е. с 1 января 1995 г.) новые разновидности ценных бумаг могут быть отнесены к их числу только по прямому указанию законов, а не других правовых актов (указов Президента, постановлений Правительства и нормативных правовых актов министерств, и ведомств). К примеру, противоречит названным требованиям Указ Президента РФ от 26 июля 1995 г. N 765 "О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации" (СЗ РФ, 1995, N 31, ст.3097), п.2 которого инвестиционный пай рассматривает как именную ценную бумагу.

Однако изданные до этого момента нормативные акты о ценных бумагах продолжают действовать в части, не противоречащей нормам ГК, до принятия и введения в действие соответствующих законов. К таковым, в частности, относятся жилищные сертификаты, предусмотренные Положением о выпуске и обращении жилищных сертификатов, утв. Указом Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1182 (СЗ РФ, 1994, N 7, ст.694).

Комментарий к статье 144 ГК РФ

1. Необходимые требования к ценным бумагам, в частности к видам прав, удостоверяемых ценными бумагами, обязательным реквизитам, форме и т. п. должны определяться законом либо в установленном им порядке.

2. О видах прав, удостоверяемых ценными бумагами, см. п.1 коммент. к ст.142 ГК.

3. Обязательные реквизиты ценных бумаг устанавливаются законодательством применительно к каждому конкретному виду ценных бумаг. О реквизитах ценных бумаг, указанных в ГК, см. п.2-11 коммент. к ст.143 ГК.

4. Под требованиями к форме ценных бумаг необходимо понимать обязательные правила, предъявляемые к способу выражения тех или иных бумаг. Так, согласно ст.16 Закона о рынке ценных бумаг эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной, а именные - как в документарной, так и в бездокументарной форме.

5. К другим необходимым требованиям, предъявляемым к ценным бумагам, относится, например, необходимость конкретного способа записи на ценной бумаге. В соответствии с п.2 ст.881 ГК аваль проставляется на лицевой стороне чека или на дополнительном месте путем надписи "считать за аваль" и указания, кем и за кого он дан.

Могут этого рода требования относиться и к техническим условиям, предъявляемым к оформлению ценных бумаг. Так, согласно требованиям, установленным в Приложении N 5 к Положению о порядке и условиях выдачи лицензий на производство и ввоз на территорию Российской Федерации бланков ценных бумаг, утв. Минфином РФ 17 сентября 1992 г. N 05-01-04 ("Рынок ценных бумаг. Нормативные документы". М., 1993, с.131), ценные бумаги должны печататься на бумаге массой не менее 80 г/кв.м, содержащей необходимые элементы защиты от подделки.

6. П.2 коммент. статьи дополняет характеристику ценных бумаг, содержащуюся в п.1 ст.142 ГК, определяя правовые последствия отсутствия обязательных реквизитов или несоответствия ценной бумаги установленной форме. Последствием таких дефектов является ее ничтожность.

Комментарий к статье 145 ГК РФ

1. Коммент. статья в зависимости от способа определения управомоченного лица на права, удостоверенные в ценной бумаге, проводит их классификацию, выделяя предъявительские, именные и ордерные ценные бумаги и наделяя каждую из них юридически значимыми особенностями. Практическое значение такой градации выражается в придании различного правового статуса определенному виду ценных бумаг, а также в установлении порядка передачи закрепленных в них прав (см. ст.144 ГК и коммент. к ней).

2. В ценной бумаге на предъявителя права, удостоверенные ею, принадлежат тому, кто ее предъявит. Обязанное лицо по ней должно произвести исполнение такому держателю, не требуя ничего, кроме предъявления документа. В качестве ценных бумаг на предъявителя по российскому законодательству могут быть выпущены облигации, чеки, векселя, сберегательные и депозитные сертификаты, банковские сберегательные книжки, коносаменты, простые складские свидетельства и другие.

3. Именные ценные бумаги удостоверяют права, которые принадлежат обозначенному там субъекту. Обязанное лицо может и должно осуществить исполнение только такому лицу. Для некоторых видов именных ценных бумаг необходимо, чтобы их владелец был обозначен в специальном реестре. В частности, владелец именной акции может реализовать права, удостоверенные акцией, если внесен в реестр АО. В качестве именной ценной бумаги по действующему законодательству могут обращаться также чеки, векселя, облигации, сберегательные и депозитные сертификаты, коносаменты, двойные складские свидетельства и др.

4. В отличие от именной, права, удостоверенные в ордерной ценной бумаге, могут принадлежать не только поименованному в ней лицу, но и назначенному распоряжением последнего. Следовательно, должник обязан исполнить обязательство означенному в бумаге субъекту или приказу (ордеру) такого субъекта. В качестве ордерных ценных бумаг на российском рынке могут обращаться векселя, чеки, коносаменты, двойные складские свидетельства и др.

5. П.2 коммент. статьи содержит правило о возможности исключения законом (а не иным правовым актом) эмиссии того или иного вида ценных бумаг. Иначе говоря, законодатель вправе запретить существование какого-нибудь вида ценной бумаги в качестве именной либо в качестве ордерной, либо в качестве предъявительской.

Закон об акционерных обществах определяет, что все акции АО являются именными (п.2 ст.25). Принятый позднее Закон о рынке ценных бумаг допускает выпуск акций на предъявителя в определенном отношении к величине уставного капитала АО в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (абз.2 ст.2). Представляется, что при разрешении этой проблемы необходимо исходить из положения п.2 ст.2 ГК, согласно которому нормы гражданского законодательства, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК и принятым в соответствии с ним иных федеральных законов. П.3 ст.96 ГК прямо указывает, что правовое положение АО и права и обязанности акционеров (выпуск и оборот акций на предъявителя непосредственно относятся к этим категориям) определяются в соответствии с ГК и законом об акционерных обществах. Поэтому положения абз.2 ст.2 Закона о рынке ценных бумаг о возможности выпуска акций на предъявителя как противоречащие нормам ГК и принятому в соответствии с ним Закону об акционерных обществах не имеют юридической силы.

Комментарий к статье 146 ГК РФ

1. Передача прав по ценной бумаге законом поставлена в зависимость от способа определения управомоченного лица на права, удостоверенные в ценной бумаге (см. ст.145 ГК и коммент. к ней). Передачу прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо отличать от передачи самих ценных бумаг как объектов вещных прав. Переход вещных прав на ценную бумагу является одновременно и переходом содержащихся в ней имущественных или иных прав (см. п.2 коммент. к ст.142 ГК). Однако переход прав, удостоверенных в ценной бумаге, не всегда является переходом прав на бумагу. Так, владелец акции, имеющий право голоса на общем собрании АО, может передать в установленном порядке это право другому лицу.

2. Наиболее высокой оборотоспособностью обладают ценные бумаги на предъявителя. Права, удостоверенные такой бумагой, передаются новому субъекту посредством вручения ему бумаги. Исключение из этого правила содержится в абз.1 ст.29 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которому в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

3. В отличие от ценных бумаг на предъявителя процедура передачи прав, удостоверенных именной ценной бумагой, осложнена необходимостью соблюдения определенных формальностей, что существенным образом снижает их оборотоспособность. Права из именных ценных бумаг передаются в порядке, установленном для общегражданской цессии (гл.26 ГК). Это значит, что для передачи иному лицу прав, удостоверенных именной ценной бумагой, ее владелец наряду с новым приобретателем должен соблюсти необходимые требования к форме такой уступки (ст.389 ГК), кроме того, об этой уступке должно быть уведомлено обязанное по ценной бумаге лицо (п.3 ст.382 ГК).

Поскольку порядок перехода прав, удостоверенных именной ценной бумагой, подчинен правилам, установленным для уступки требований (цессии), то в п.2 ст.146 ГК особо оговорено одно из условий этих правил, касающееся того, что предыдущий владелец именной ценной бумаги отвечает перед новым владельцем только за действительность требования, но не за фактическое его исполнение обязанным по бумаге лицом (ст.390 ГК).

4. Индоссамент (от итальянских слов in dosso "на спине", на обороте), посредством которого согласно п.3 ст.146 ГК передаются права по ордерной ценной бумаге, представляет собой передаточную надпись на самой ценной бумаге (на обороте), осуществляемую индоссантом на индоссата, т.е. на лицо, которому (или приказу которого) переходят права по бумаге. Индоссамент может осуществляться не только на оборотной стороне ценной бумаги, но и на добавочном листе, специально предназначенном только для этих целей. Такой лист для векселя называется аллонжем.

Индоссамент является односторонней сделкой и выполняет не только трансфертную функцию (передачу прав), но и, как правило, гарантийную, т.е. устанавливает ответственность передающего за исполнение по ценной бумаге. При этом все индоссанты по ордерной ценной бумаге несут солидарную ответственность перед управомоченным по бумаге лицом. Ответственность индоссанта может быть исключена лишь в случае особой оговорки к передаточной надписи (например, "без оборота на меня").

П.3 коммент. статьи говорит о трех возможных видах передаточных надписей по ордерным ценным бумагам - бланковом, ордерном и препоручительном. Если бланковый индоссамент не содержит указания лица, в пользу которого (или приказу которого) должно быть произведено исполнение, то в ордерном (именном) индоссаменте такое лицо указывается. Если же последняя передаточная надпись на ордерной ценной бумаге бланковая, то такой документ переходит как бумага на предъявителя до тех пор, пока один из приобретателей не превратит бланковую надпись в именную, вписав туда свое имя или имя другого лица, либо же не передаст ее по именной передаточной надписи.

Если индоссамент препоручительный, приобретателю (индоссату) не переходят права, содержащиеся в ордерной ценной бумаге. Ему поручается осуществление этих прав. Индоссат выступает в таких отношениях в качестве представителя. Эти отношения, помимо норм об индоссаменте, регулируются положениями ГК о представительстве (см. ст.182 и коммент. к ней).

Комментарий к статье 147 ГК РФ

1. П.1 коммент. статьи содержит один из случаев солидарной ответственности, установленной ст.322 ГК. Несмотря на отсутствие специальной оговорки, речь в этом пункте фактически идет об ответственности должников по ордерным ценным бумагам, права по которым согласно п.3 ст.146 ГК передаются посредством индоссамента и которые изначально предназначены для передачи от одного лица к другому. Лицо, выдавшее ордерную ценную бумагу, и все лица, совершившие на ней передаточные надписи (индоссанты), несут перед законным владельцем такой бумаги солидарную ответственность (за исключением лиц, сделавших оговорки, освобождающие их от ответственности). О солидарной ответственности см ст.323, 325 ГК и коммент. к ним.

2. От лиц, выдавших ценную бумагу, и всех индоссантов, несущих обязательство по ценной бумаге, о которых говорится в п.1 ст.147 ГК, необходимо отличать других должников по ордерным ценным бумагам. К таковым, в частности, относятся лица, совершившие на переводных чеках поручительства (аваль). Эти лица в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного поручительством обязательства несут наряду с последним солидарную ответственность (п.1 ст.885 ГК).

3. Поскольку ценные бумаги на предъявителя передаются посредством простого вручения, а по именной ценной бумаге лица, передавшие права по ней, несут ответственность только за недействительность соответствующего требования, но не за его исполнение, то по таким ценным бумагам ответственность несут лица, эмитировавшие их.

4. В абз.1 п.2 коммент. статьи содержится правило, не позволяющее обязанному по ценной бумаге лицу не исполнять обязательство, ссылаясь на отсутствие оснований ее выдачи. Иначе говоря, обязанное по ценной бумаге лицо должно производить исполнение, доверившись лишь формальным признакам (необходимым реквизитам) и не проверяя исходных положений, по которым эта бумага выдана.

5. В случае обнаружения заведомо ложных сведений (подлог) или фальшивости (подделка) ценной бумаги ее владелец вправе предъявить к лицу, передавшему эту бумагу (независимо от его добросовестности), требование не только о надлежащем исполнении обязательства, содержащегося в ценной бумаге, но и возмещении причиненных убытков. В свою очередь, это лицо имеет право предъявить аналогичные требования к тому лицу, от которого оно получило подложную либо поддельную бумагу.

От названной ответственности, направленной на защиту владельцев ценных бумаг, нужно отличать ответственность по убыткам, возникшим вследствие исполнения обязательства по подложной или поддельной ценной бумаге. Об этом, в частности, говорится в п.4 ст.879 ГК, согласно которому убытки, возникшие вследствие оплаты подложного чека, возлагаются на плательщика или чекодателя в зависимости от того, по чьей вине они были причинены.

Комментарий к статье 144 1.

Ценная бумага, являясь документом, удостоверяющим имущественные права, должна отвечать определенным требованиям, необходимым для придания ей юридической силы. Эти требования определяются законом либо в установленном им порядке.

Только такие виды гражданских прав, которые предусмотрены законом, могут удостоверяться ценными бумагами.

Закон устанавливает: виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами; обязательные реквизиты; форму ценной бумаги.

Ценная бумага должна отвечать общим положениям об имущественных правах, содержащихся в ГК и иных правовых актах. В то же время каждая ценная бумага удостоверяет конкретный вид имущественных прав.

Например, норме п. 1 комментируемой статьи корреспондируют положения Закона об АО, посвященные уставному капиталу общества; акциям, облигациям и иным ценным бумагам; их размещению; дивидендам; реестру акционеров общества. 2.

Любая ценная бумага удостоверяет определенные имущественные права только в том случае, если она оформлена надлежащим образом и в строгом соответствии с законом или в установленном им порядке. Так, ст. 4 Закона о векселе предписывает, что переводной и простой вексель должны быть составлены только на бумаге (бумажном носителе).

Также в форме письменного документа на бумаге в соответствии с Законом об ипотеке составляется, выдается и обращается закладная. Действительность ценной бумаги определяется наличием всех обязательных реквизитов. Каждая ценная бумага имеет свой строго определенный перечень реквизитов. Даже родственные ценные бумаги, например переводной и простой вексель, различаются по обязательным требованиям к их реквизитам. Реквизиты простого и переводного векселя содержатся в Положении о переводном и простом векселе (ст. 75 и ст. 1), утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341.

Переводной вексель должен содержать наименование плательщика (трассата). Обозначение плательщика обычно производится проставлением названия лица в левом нижнем углу на лицевой стороне векселя. Важнейшим реквизитом любого векселя является подпись векселедателя. Подпись векселедателя должна быть выполнена собственноручно рукописным путем. Если вексель выдается юридическими лицами, то перед подписанием необходимо проставить обозначение (можно посредством штампа) наименования юридического лица, должность, фамилию, имя, отчество должностного лица, подписывающего вексель от имени фирмы.

Закладная в силу ст. 14 Закона об ипотеке должна содержать обязательные реквизиты, отсутствие которых лишает закладную юридической силы, а именно: 1)

слово "закладная", включенное в название документа; 2)

имя залогодателя и указание места его жительства либо его наименование и указание места нахождения, если залогодатель - юридическое лицо; 3)

имя первоначального залогодержателя и указание места его жительства либо его наименование и указание места нахождения, если залогодержатель - юридическое лицо; 4)

название кредитного договора или иного денежного обязательства, исполнение которого обеспечивается ипотекой, с указанием даты и места заключения такого договора или основания возникновения обеспеченного ипотекой обязательства; 5)

имя должника по обеспеченному ипотекой обязательству, если должник не является залогодателем, и указание места жительства должника либо его наименование и указание места нахождения, если должник - юридическое лицо; 6)

указание суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, и размера процентов, если они подлежат уплате по этому обязательству, либо условий, позволяющих в надлежащий момент определить эту сумму и проценты; 7)

указание срока уплаты суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, а если эта сумма подлежит уплате по частям - сроков (периодичности) соответствующих платежей и размера каждого из них либо условий, позволяющих определить эти сроки и размеры платежей (план погашения долга); 8)

название и достаточное для идентификации описание имущества, на которое установлена ипотека, и указание места нахождения такого имущества; 9)

денежную оценку имущества, на которое установлена ипотека; 10)

наименование права, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и органа, зарегистрировавшего это право, с указанием номера, даты и места государственной регистрации, а если предметом ипотеки является принадлежащее залогодателю право аренды - точное название имущества, являющегося предметом аренды, в соответствии с вышеуказанным подп.

8 и срок действия этого права; 11)

указание на то, что имущество, являющееся предметом ипотеки, обременено правом пожизненного пользования, аренды, сервитутом, иным правом либо не обременено никаким из подлежащих государственной регистрации прав третьих лиц на момент государственной регистрации ипотеки; 12)

подпись залогодателя, а если он является третьим лицом, также и должника по обеспеченному ипотекой обязательству; 13)

сведения о времени и месте нотариального удостоверения договора об ипотеке, а также предусмотренные п. 2 ст. 22 указанного Федерального закона сведения о государственной регистрации ипотеки; 14)

указание даты выдачи закладной первоначальному залогодержателю.

3. Требования к оформлению ценных бумаг изложены в Приказе Минфина России от 07.02.2003 N 14н (в ред. от 11.07.2005) . Технические требования и условия изготовления защищенной полиграфической продукции устанавливаются с учетом назначения, срока обращения, условий применения, уровня ущерба в случае фальсификации и привлекательности подделки защищенной полиграфической продукции данного вида.

БНА. 2003. N 15; 2005. N 32.

Так, в соответствии со ст. 881 ГК гарантия платежа по чеку (аваль) проставляется на лицевой стороне чека или на дополнительном листе путем надписи "считать за аваль" и указания, кем и за кого он дан. Аваль подписывается авалистом с указанием места его жительства и даты совершения надписи, а если авалистом является юридическое лицо, - места его нахождения и даты совершения надписи.

4. В п. 2 комментируемой статьи определены последствия, которые влечет за собой отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или ее несоответствие установленной форме. Дефект формы или несоблюдение обязательных реквизитов влекут ничтожность ценной бумаги. Напомним, что в ст. 878 ГК, предписывающей реквизиты чека, установлено, что отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека. Документ, названный "закладная", в котором тем не менее отсутствуют какие-либо из обязательных данных, указанных ст. 14 Закона об ипотеке, не является закладной. Права на закладную не могут быть удостоверены ее сертификатом.

В нормативных актах о других ценных бумагах оговариваются случаи, когда ценная бумага сохраняет силу при отсутствии каких-либо обязательных обозначений. Данное положение можно проиллюстрировать на примере простого векселя. Если срок платежа по нему не указан, простой вексель не теряет силы, а рассматривается как подлежащий оплате по предъявлении; при отсутствии особого указания место составления документа считается местом платежа и вместе с тем местом жительства векселедателя; простой вексель, не указывающий места его составления, рассматривается как подписанный в месте, обозначенном рядом с наименованием векселя (ст. 76 Положения о переводном и простом векселе). Здесь нет противоречия с ГК, так как вышеуказанные реквизиты не относятся к обязательным в смысле ГК.

Ценной бумагой служит документ, соответствующий требованиям действующего законодательства и подтверждающий те права держателей, которые могут быть реализованы только в результате его предъявления.

Это определение содержится в ст. 142 ГК.

Понятие документарной ценной бумаги

Общим понятием, имеющимся в ГК охватывается только документарная форма ценной бумаги. Речь идет о тех случаях, когда она присутствует на физическом носителе.

Ст. 143.1 конкретизирует указание на ценную бумагу как на документ тем, что эта форма должна обладать рядом предусмотренных законом реквизитов. В случае отсутствия какого-либо из них, документарные ценные бумаги не могут признаваться таковыми.

Указанные особенности помогают вывести следующее определение.

Документарные ценные бумаги - это отраженные на физическом носителе обязательства эмитента, соответствующие требованиям закона и содержащие все необходимые реквизиты, права по которым могут быть реализованы только посредством их предъявления к исполнению.

Требования к оформлению документарных ценных бумаг

Поскольку такие ценные бумаги являются рыночным товаром, к ним предъявляются высокие требования связанные с подтверждением подлинности. Это предусматривают такие виды высоколиквидных финансовых инструментов, как вексель или облигация. К примеру, все банковские векселя оформляются на бумаге, обладающей большим количеством средств защиты от подделывания. Каждая такая форма разрабатывается лицензированными предприятиями.

Это делается для того, чтобы участники рынка доверяли предыдущим держателям и спокойно могли принимать их в качестве средств расчетов либо залогов.

В числе особых требований, которым должны соответствовать документарные ценные бумаги, включаются их реквизиты.

Реквизиты документарных ценных бумаг, требования к реквизитам

Требования к содержанию, которым должна обладать та или иная форма ценной бумаги определяется в специальных актах, регулирующих их виды. В качестве примера, можно рассмотреть положение о простом и переводном векселе. П. 1 этого документа определяет требования, предъявляемые к содержанию таких бумаг.

Оформление векселя:

• Основным элементом векселя служит название этого документа. Слово «вексель» должно быть указано в заголовке, как минимум, единожды. Даже, если остальные признаки этого документа будут в наличии, его держателю никогда не удастся доказать этот статус. Если он выпущен иностранным эмитентом, то название должно быт указано на соответствующем языке.
• Вексель должен включать простое, не обусловленное ничем, предложение оплаты определенной суммы. Обязательства под условием влекут недействительность.
• Полное наименование лица, обязующегося совершить платеж. Любое обязательство предполагает наличие лица, исполняющего его.
• Срок платежа, если это условие существенное. Если он не указывается, то действуют правила, согласно которым он соответствует году.
• Место исполнения финансового обязательства.
• Наименование получателя платежа, либо цепочка индоссаментов, приводящая к фактическому предъявителю.
• Дата и место составления векселя.
• Подпись лица, выдавшего этот документ.

Еще одним примером выступают такие документарные ценные бумаги, как чеки.

Оформление чеков:

• Обязательные элементы этого документа изложены в ст. 878 ГК. В нем должно быть следующее.
• Указание на наименование. В заголовок должно быть включено слово «чек».
• В тексте должно быть четкое распоряжение в адрес плательщика выдать определенное количество денег предъявителю документа.
• Должна быть заполнена графа о наименовании организации-плательщика и точное указание счета, с которого должны быть списаны передающиеся денежные средства.
• Обязательно указать валюту, в которой производится платеж.
• Потребуется дата и место составления этого документа. Это имеет значение для оспаривания, если чек поддельный, а потенциальный составитель находился в этот период в другой местности.
• Подпись составителя чека.

Несоответствие оформления реквизитов, последствия

Учитывая сравнительно большое число обязательных реквизитов, которые должны содержать документарные ценные бумаги, возникает вопрос о том, что делать в случае несоответствия последних правилам оформления.

Ч. 2. Ст. 143.1 ГК устанавливает правила, согласно которым при неполных реквизитах или внесении их с ошибками, данный документ не является ценной бумагой.

Однако это не повлечет умаление прав держателя как кредитора. Речь идет лишь о неприменимости процедур обращения ценных бумаг. Однако сам документ, имеющий неточности или составленный не полностью может служить как форма письменного доказательства заключения сделки с эмитентом. Если из него будет вытекать факт займа, то суд примет его и удовлетворит требования.

В пункте 1 статьи 142 Гражданского Кодекса содержится классическое определение ценной бумаги, как строго формального документа, удостоверяющего имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении этого документа. Это значит, что ценная бумага является документом, который удостоверяет определенное имущественное право (право востребовать уплату определенной суммы или передачи имущества), а так же имеет строго определенную форму, реквизиты, отсутствие хотя бы одного из которых лишает её ценности. Так же содержит права, которые передаются совместно с передачей ценной бумаги.

Рынок ценных бумаг или фондовый рынок, включает в себя как отношения займа, так и отношения совладения, возникающие через выпуск (эмиссию) ценных бумаг.

Фондовый рынок является индикатором состояния экономики. В настоящее время основной целью является регулирование отношений собственности.

Перед всеми участниками рынка ценных бумаг стоит одна задача - получение прибыли. А под воздействием источников и условий, при которых возникает прибыль, и складывается структура российского рынка ЦБ. Характерной чертой российского рынка ЦБ является, то что, основная часть ЦБ проходит только стадию первичного размещения, практически не обращаясь на вторичном рынке.

Имеется огромное разнообразие ЦБ, которые обладают различными свойствами и назначением, что значительно затрудняет возможность дать достаточно точное определение понятия ЦБ. Однако в первом российском законодательном акте по ЦБ - постановлению Правительства РФ от 28 декабря 1999 г. «Положение о выпуске и обращении ЦБ на фондовых биржах в РФ»:

Ценная бумага - это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ЦБ иному владельцу к нему переходят и все удостоверяемые данной бумагой права.

В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризированном). [ Гражданский кодекс РФ, статья 142].

Ценными бумагами в юридическом смысле являются ценные документы, которые ценны не сами по себе, как бумаги - материальные предметы: в силу своих естественных свойств, а в силу содержащегося в них права на некоторую ценность.

Имущественные права, удостоверяемые ценными бумагами, могут принимать форму отношений займа или отношений совладения (титула собственности), возникающих между владельцами ценных бумаг (инвесторами) и лицами, выпускающими ценные бумаги (эмитентами). Отношения займа имеют место, если привлекаемый капитал является заемным, т.е. подлежит возврату, а отношения совладения, - если капитал привлекается в бессрочное пользование, а инвесторы при этом становятся совладельцами компании, выпустившей данные ценные бумаги.

С позиции финансового анализа ценную бумагу удобнее рассматривать как «законодательно признанное право на получение ожидаемых в будущем доходов при конкретных условиях».

Так называемые фондовые (рыночные) ценные бумаги могут самостоятельно обращаться на рынке, т.е. свободно переходить от одного владельца к другому после их продажи первым владельцам. Таким образом, рынок фондовых ценных бумаг можно разделить на две части: первичный рынок и вторичный рынок. На первичном рынке осуществляется первичное размещение ценных бумаг, т.е. продажа ценных бумаг их первым владельцам. На вторичном рынке осуществляется обращение фондовых ценных бумаг. Способность ценных бумаг свободно обращаться на рынке существенно отличает их от долговых обязательств, удостоверяющих отношения займа на РБК, и позволяет каждому участнику фондового рынка в зависимости от стоящих перед ним целей проводить различные операции с ценными бумагами.

Операция с ценными бумагами - это законченное действие или последовательность действий с ценными бумагами и (или) денежными средствами на фондовом рынке для достижения поставленных целей.

Основными операциями с ценными бумагами являются их покупка и продажа. Возможны и другие операции: наследование, дарение, уступка прав и т.д. Юридически каждая операция оформляется путем заключения одной или нескольких сделок с ценными бумагами.

Сделка с ценными бумагами - это взаимное соглашение, связанное с возникновением, прекращением или изменением имущественных прав, заложенных в ценных бумагах.

Самостоятельное обращение ценных бумаг предполагает наличие у них определенной собственности (цены). Существуют различные виды стоимостей ценных бумаг, например: номинальная, эмиссионная и рыночная стоимость (или курс).

Эмиссионная цена - это цена продажи эмиссионных ценных бумаг при их первичном размещении. Номинальная стоимость отражается в документах финансовой отчетности лица, выпустившего ценную бумагу, и служит базой для начисления процентного дохода по ценной бумаге, а также определения величины налоговых платежей эмитентом ценных бумаг. При размещении первых выпусков акций их эмиссионная цена не может быть меньше номинальной стоимости. Повторные выпуски акций размещаются по рыночным ценам акций того же эмитента, находящихся в обращении. Облигации могут продаваться при первичном размещении с «дисконтом», т.е. ниже номинальной стоимости.

Рыночные цены или курсы, ценных бумаг- это цены, по которым они продаются и покупаются на вторичном рынке. Торговля ценными бумагами на рынках осуществляется обычно по системе двойного аукциона, т.е. посредством установления цен покупки и цен продажи на основе механизма спроса и предложения ценных бумаг.

Для отдельных видов ресурсов существуют соответствующие виды ценных бумаг:

При известных обстоятельствах ценные бумаги могут возникать и в виде удостоверений прав на использование рабочей силы, на нематериальные активы (типа разрешений на экспорт импорт продукции, право взимания налогов, право издания и т.п.). Основой для появления ценной бумаги может стать даже вероятность наступления какого - либо события (например, повышение или понижения фондового индекса).

Однако нет оснований считать ценными бумагами контракт на покупку - продажу дома, поставку партии сырья, договор аренды оборудования и т.д., если передача прав, возникающих из них, может быть обеспечена только составлением нового договора, а не продажей уже заключенного контракта.

Иначе говоря, в качестве ЦБ признаются только такие удостоверения прав на ресурсы, которые отвечают следующим фундаментальным требованиям:

обращаемость на рынке

доступность для гражданского оборота

стандартность и серийность

документальность

регулируемость и признание государством

ликвидность

рискованность

обязательность исполнения.

Обращаемость - это способность ЦБ покупаться и продаваться на рынке, а также во многих случаях выступать в качестве самостоятельного платежного инструмента, облегчающего обращение других товаров.

Обращаемость указывает на то, что ЦБ существует только как особый товар, который, следовательно, должен иметь свой рынок с присущей ему организацией, правилами работы на нем и т.д. Должны в основной массе принадлежать рынку, быть товарами и те ресурсы, отражением прав на которые являются ЦБ.

Доступность для гражданского оборота - способность ЦБ не только покупаться, но и быть объектом других гражданских отношений, включая все виды сделок (займа, дарения, хранения и т.п.)

Стандартность - ЦБ должна иметь стандартное содержание (стандартность прав, Которые предоставляет ЦБ, стандартность участников, сроков, мест торговли, правил учета и других условий доступа к указанным правам, стандартных сделок, связанных с передачей ЦБ из рук в руки, стандартность формы самой бумаги и т.п.). Именно это делает ЦБ товаром способным обращаться.

Серийность - возможность выпуска ЦБ однородными сериями, классами, составляющая элемент та кого их качества, как стандартность.

Документальность ЦБ - это всегда определенный документ, содержащий предусмотренные законодательством реквизиты. Отсутствие хотя бы одного из них влечет недействительность ЦБ или ее перевод в разряд иных обязательственных документов.

Регулируемость и признание государством.

Документы, претендующие на статус ЦБ, должны быть признаны государством в качестве таковых, что обеспечивает их хорошую регулируемость и доверие публики к ним. Плохо регулируемые и не признанные государством бумаги не могут претендовать на статус ценных, как бы беспредельна ни была фантазия финансистов, предлагающих публике все новые и новые финансовые продукты и услуги.

Ликвидность - это способность ЦБ быть быстро проданной, превратиться в денежные средства (в наличной или безналичной форме) без существенных потерь для держателя. Если рынок отказывается признать ее ликвидность, реальность выраженных ее прав, то ЦБ превращается из товара в ничего не стоящий клочок бумаги.

Необходимо отличать ликвидность конкретной ЦБ от:

ликвидности фондового рынка в целом (способность рынка поглощать значительные количества ЦБ при незначительных колебаниях курсовой стоимости и низких издержках на реализацию).

ликвидности предприятия, банка, инвестиционного института (степень ликвидности, готовности превращения в денежные средства активов предприятия с целью выполнения обязательств по привлеченным ресурсам).

Рискованность - возможность потерь, связанные с инвестициями в ЦБ и неизбежно им присущие.

Обязательность исполнения.

Законодательство не допускает отказ от исполнения обязательства, выраженного ЦБ, если только не будет доказано, что ЦБ попала к держателю неправомерным путем.

4. Виды гражданско – правовых норм и их толкование.

5. Аналогия закона и аналогия права

6. Понятие, особенности и виды гражданских правоотношений.

7. Правоспособность гражданина.

8. Дееспособность гражданина: понятие, возникновение, объем дееспособности лиц разных категорий.

9. Ограничение дееспособности гражданина. Признание гражданина недееспособным.

10. Опека

11. Попечительство.

12. Признание гражданина безвестно отсутствующим и последствия явки такого гражданина.

13. Объявление гражданина умершим и последствия явки такого гражданина.

14. Место жительства гражданина, место нахождения юридического лица и их юридическое значение.

15. Банкротство гражданина.

16. Понятие и признаки юридического лица.

17. Образование юридических лиц. Учредительные документы. Государственная регистрация.

18. Правоспособность юридического лица. Лицензирование его деятельности. Классификации юридических лиц.

19. Дееспособность юридического лица. Органы и представители юридического лица.

20. Реорганизация юридических лиц.

21. Ликвидация юридических лиц (кроме банкротства).

22. Банкротство юридических лиц.

23. Гражданско-правовой статус полного товарищества (пт).

24. Гражданско-правовой статус товарищества на вере (тв)

25. Гражданско-правовой статус акционерного общества.

26. Гражданско-правовой статус государственных и муниципальных унитарных. (уп)

27. Гражданско-правовой статус общественных организаций и автономных некоммерческих организаций.

28. Гражданско-правовой статус учреждения, фонда, религиозной организации.

29. Гражданско-правовой статус объединения юридических лиц, некоммерческого партнерства, государственной корпорации, государственной компания.

30. Гражданско-правовой статус общества с ограниченной ответственностью.

31. Гражданско-правовой статус производственного кооператива.

32. Участие Российской Федерации, его субъектов и муниципальных образований во внутреннем и внешнем гражданском обороте.

33. Понятие «имущества» в гражданском праве. Предприятие, деньги, валютные ценности как объекты гражданских прав.

34. Вещи как объекты гражданских прав (огп). Правовое значение классификации вещей.

35. Ценные бумаги: понятие, требования к оформлению, виды, способы передачи, исполнение по ценной бумаге.

36. Акции: понятие, категории, выпуск, размещение, виды прав акционеров.

37. Облигации. Вексель.

38. Работы и услуги, результаты интеллектуальной деятельности, нематериальные блага как объекты гражданских прав.

39. Право на имя и право на честь, достоинство и деловую репутацию, право на изображение гражданина и их защита.

40. Сделки: понятие, виды, условия действительности.

41. Форма сделок и последствия ее несоблюдения.

42. Мелкая бытовая сделка. Крупная сделка юридического лица. Сделки, совершенные под условием.

43. Ничтожные сделки: понятие, виды, последствия совершения.

44. Оспоримые сделки: понятие, виды, последствия совершения.

45. Представительство: понятие, виды, субъекты. Понятие полномочия.

46. Представительство без полномочий. Коммерческое представительство.

47. Доверенность.

48. Сроки в гражданском праве: понятие, виды, порядок исчисления.

49. Понятие, виды сроков исковой давности. Начало течения срока исковой давности.

50. Перерыв, восстановление срока, приостановление течения срока исковой давности.

51. Последствия истечения сроков исковой давности. Требования, на которые исковая давность не распространяется.

52. Понятие, способы и пределы осуществления гражданских прав.

53. Злоупотребление правом: понятие, формы, последствия.

54. Порядок и способы защиты гражданских прав.

35. Ценные бумаги: понятие, требования к оформлению, виды, способы передачи, исполнение по ценной бумаге.

По своей материальной природе деньги, как и ценные бумаги, относятся к вещам, но ввиду их особой роли в экономическом обороте правовое регулирование отношений по поводу денег имеет значительные особенности.

Денежные знаки относятся к вещам, определенным родовыми признаками, и являются вещами заменимыми. Однако в противоположность другим заменимым вещам они определяются не по количеству отдельных купюр, а по денежным единицам, которые в них содержатся.

Особое значение денег в гражданском обороте состоит в том, что они выполняют функцию всеобщего эквивалента и могут быть использованы в качестве универсального средства платежа.

Будучи вещами, определенными родовыми признаками, деньги могут быть индивидуализированы путем записи номера отдельного денежного знака и тогда превращаются в вещи индивидуально определенные. Например, денежные знаки индивидуализируются при указании их номеров в следственном протоколе. Сами по себе деньги могут быть предметом некоторых гражданско-правовых сделок (например, договоров займа, дарения, мены). Как указывалось, деньги могут приносить доход в виде процентов на денежные вклады в банке.

В соответствии со ст. 142 ГК РФ ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Любая ценная бумага удостоверяет определенное имущественное право и должна иметь определенные в законе формальные реквизиты. Отсутствие определенных в законе реквизитов ценной бумаги или несоответствие установленной для нее формы влечет недействительность ценной бумаги. Особенностью ценной бумаги является то, что права предусмотренные ею нельзя передать частично. Ценной бумаге присущ принцип публичной достоверности, который заключается в том, что законом ограничен перечень тех оснований, опираясь на которые должник вправе отказаться от исполнения лежащей на нем обязанности. Так, оформленная по всем правилам ценная бумага не может быть оспорена должником по мотиву отсутствия оснований возникновения обязательства либо его недействительности. Осуществление воплощенного в ценной бумаге имущественного права возможно по общему правилу при предъявлении подлинника самой ценной бумаги, однако возможно существование так называемых бездокументарных ценных бумаг, которые не существуют в бумажной форме, а хранятся в памяти компьютера.

Ценные бумаги классифицируются по различным основаниям, однако важнейшим является деление на именные (в которых указано имя владельца), предъявительские (субъектом права признается любое лицо, обладающее этой бумагой), ордерные (должник обязан исполнить обязан исполнить обязательство указанному в документе лицу или приказу такого лица) Они также делятся на товарные и денежные, государственные и частные, эмиссионные и неэмиссионные.

Способы передачи: простое вручение, уступка права требования, путем передаточной надписи (индоссамента)

ФЗ РФ "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. (в ред. Федерального закона от 07.03.2005 N 16-ФЗ). СЗ РФ 1996 г. N 17 ст. 1918

ФЗ РФ от 29 июля 1995 г. "Об особенностях эмиссии и обращении государственных и муниципальных ценных бумаг" (в ред. Федерального закона от 18.07.2005 N 90-ФЗ). СЗ РФ 1998 N 31 ст. 3814

Для признания документа ценной бумагой он должен отвечать некоторым особым признакам (свойствам), вытекающим из требований закона.

Во-первых, литеральност ь, под которой понимается возможность требовать исполнения только того, что прямо обозначено в ценной бумаге. Отсюда необходимость установления и соблюдения строго формальных реквизитов, при отсутствии хотя бы одного из которых документ теряет свойства ценной бумаги (становится недействительным). Ценная бумага - строго формальный документ (п. 2 ст. 144 ГК).

Во-вторых, это - легитимация субъекта права , выраженного в ценной бумаге, т.е. его узаконение в качестве управомоченного по бумаге лица. Речь идет прежде всего о способе обозначения такого субъекта, форме (или степени) его определенности (различной, например, в именных и предъявительских ценных бумагах).

Третьим важнейшим свойством такого документа является необходимость его презентации (предъявления обязанному лицу) . Только в этом случае возможна беспрепятственная реализация выраженного в документе права, ибо лишь предъявление бумаги гарантирует осуществление права управомоченного лица и лишь предъявителю подлинника этого документа обязанное лицо должно предоставить исполнение. Другие документы, используемые в обороте, могут доказывать наличие или содержание известных правоотношений (расписка, текст договора и т.п.), но не становятся обязательным условием реализации составляющих их прав. Поэтому начало презентации отличает ценную бумагу от других документов, имеющих гражданско-правовое значение.

Ценная бумага, в-четвертых, характеризуется абстрактностью закрепленного в ней обязательства , поскольку отказ от его исполнения обязанным лицом со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность не допускается (п. 2 ст. 147 ГК). Данное правило действует и в том случае, если в самой ценной бумаге указано основание ее выдачи, которое, например, оспаривается должником. Лишь отсутствие предусмотренных законом реквизитов может повлечь недействительность ценной бумаги (и, следовательно, выраженного в ней права).

Наконец, в-пятых, ценная бумага обладает публичной достоверностью , поскольку участники правоотношения по ценной бумаге могут довериться ее формальным реквизитам, не принимая во внимание иных обстоятельств. Дело в том, что она придает выраженному в ней праву свойство автономности: лицо, законным порядком приобретшее ценную бумагу, получает по ней право требования, не зависящее от прав на данную бумагу предшествующего обладателя, т.е. имеющее автономный (самостоятельный) характер. В силу этого обстоятельства выраженное в бумаге право переходит к добросовестному приобретателю таким, каким оно обозначено в бумаге, и потому обязанное по данной ценной бумаге лицо не вправе противопоставить такому приобретателю какие-либо возражения, основанные на его правоотношениях с предшественниками.

ЦБ является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК).

Различают три вида ценных бумаг:

Денежные – вексель, чек, государственная облигация, депозитарный и сберегательный сертификаты и др.

Товарораспорядительные – документы, предоставляющие их обладателям право распоряжаться названным в них товаром или право на получение определенных товаров и услуг: коносаменты, жилищные сертификаты, товарные облигации и т.п.

Корпоративные – акции, облигации и иные документы, выпускаемые акционерными обществами

Требования к ценной бумаге – соблюдение установленной формы и наличии в ней обязательных реквизитов. Несоблюдение требований влечет недействительность (ничтожность) ценной бумаги. ЦБ представляет собой письменный документ, составленном на специальном бланке, имеющую определенную степень защиты от подделки.