Приветствую! За рубежом давно придумали кучу инструментов для страхования сделок между продавцом и покупателем. Одним из самых удобных считается банковская гарантия.

В России ее тоже используют. И достаточно активно. Но, к сожалению, у нас банковская гарантия – это «игра в одни ворота». Вернее, в одни институты.

Поэтому сегодня мы поговорим о том, кто такой принципал и бенефициар, и почему в России быть одним – невыгодно, а другим может стать только «избранный»?

Простыми словами бенефициар и принципал – две стороны банковской гарантии. Давайте вспомним, что такое БГ, и зачем она нужна.

Банковская гарантия – это полезный инструмент-«буфер» между покупателем и продавцом. Он обеспечивает соблюдение условий договора обеими сторонами. БГ используют при планировании международных контрактов. Или в тендерах на поставку бюджетным и государственным структурам.

Чтобы сильно не грузить Вас юридическими терминами (формата «комитент» или «бенефициар»), сразу объясню суть БГ на условном примере.

Пример: «Позитив», «Батут» и «Лимон»

Российская компания «Позитив» организует и проводит эксклюзивные корпоративы, дни рождения и тимбилдинги. В ее арсенале есть все: сценарии, аниматоры, реквизит, квесты, конкурсы и музыкальное сопровождение.

Но руководство «Позитива» решило расширить линейку услуг и предложить клиентам еще и аренду аттракционов: Angry Birds, аэрохоккей, бильярд, лучно-арбалетный тир и надувную «Полосу препятствий».

Аттракционы заказывают напрямую у китайского производителя «Батут». Китайцы выставили счет на сумму около $100 000. И та, и другая сторона работают друг с другом впервые. А значит – серьезно рискуют!

Китайскому продавцу сложно оценить платежеспособность «Позитива» лишь по отзывам в Сети. Он не знает, сможет ли покупатель из России полностью оплатить немаленький счет. Россиянин же понятия не имеет, выполнит ли компания «Батут» все обязательства по поставке товара.

Понятно, что сделка не состоится без подписания серьезного многостраничного контракта. Там будут детально прописаны права и обязанности «Позитива» и «Батута», санкции за невыполнение условий договора, порядок решения споров и претензий и многое-многое другое.

Но в контракте всего не предусмотришь. Например, форс-мажор или особенности национального законодательства. Да и решать международные споры в суде – дело хлопотное и безумно дорогое.

Так что и для «Позитива» и для «Батута» банковская гарантия – идеальное решение проблемы и надежная страховка от «сюрпризов».

В чем суть банковской гарантии?

«Позитив» обращается в банк «Лимон» (напрямую или через агента) и просит его выступить гарантом сделки. В случае согласия китайский поставщик может быть уверен в получении денег за отгруженные аттракционы.

В нашем условном примере в сделке участвуют три стороны:

• Гарант выдает гарантию. Им может стать не только банк, но и другая финансовая организация
• Принципал – «слабое звено» в сделке. Тот, из-за кого и затевается весь сыр-бор. В нашем примере – это российская компания «Позитив»
• Бенефициар – компания «Батут» из Китая, которая без БГ рискует не получить $100 000 за отгруженные в Россию аттракционы. И нуждается в дополнительных гарантиях от покупателя

В некоторых случаях агентский договор добавляет в эту «цепочку» еще одно (четвертое) звено – агента-посредника.

Напоминаю, что банк в банковской гарантии – это не благотворительная организация. Он соглашается выступить поручителем «Позитива» не задаром. Цена гарантии рассчитывается в процентах годовых от ее стоимости. Иногда – с фиксированной или минимальной комиссией.

Важный момент! Банковская гарантия обойдется дешевле, чем кредит на ту же сумму!

Отличительные черты банковской гарантии

В гражданском праве БГ выдается на условиях:

1. Безотзывности – банк «Лимон» не может отказаться от гарантии и отозвать ее обратно (исключения я буду описывать ниже)
2. Конкретности – гарантия банка «Лимон» обеспечивает конкретную поставку аттракционов из нашего примера. Обязательно включение в гарантию требований к принципалу. БГ не распространяется на другие сделки между «Батутом» и «Позитивом»
3. Фиксации – БГ предоставляется только в пользу китайской компании «Батут» и не может быть передана кому-то другому
4. Независимости – действие гарантии не зависит от внешних обстоятельств (за исключением форс-мажорных). Банковская гарантия остается в силе даже при банкротстве принципала! Если компания «Позитив» объявит себя банкротом – банк «Лимон» вместо него выполнит обязательства перед китайским «Батутом»

А теперь давайте поближе познакомимся с принципалом и бенефициаром из нашего примера.

Принципал (должник)

Принципал – это клиент, которого банк «берет на поруки». Принципалом может стать, кто угодно: компания, индивидуальный предприниматель и даже физическое лицо.

Кто это в нашем условном примере? Российская компания «Позитив»! Именно она заказывает в банке «Лимон» банковскую гарантию. Бухгалтерский учет операции тоже ведет принципал.

«Позитив» проходит все проверки, готовит нужные документы и предоставляет обеспечение (депозит в банке, поручительство третьих лиц, имущество). И, конечно, услугу банковской гарантии оплачивает тоже он.

В чем выгода БГ для принципала?

Во-первых, китайский поставщик не отгрузил бы аттракционы без банковской гарантии. Минимум информации о клиенте, «чисто русские риски» и крупная сумма заказа вынуждают китайцев «подстелить соломку» перед крупной сделкой.

Во-вторых, в случае форс-мажора банк «Лимон» выплатит «Батуту» полную стоимость аттракционов вместо принципала. А «Позитив» будет отдавать долг банку частями. Приятный бонус: проценты по БГ гораздо ниже, чем по банковскому кредиту.

В чем минусы БГ для принципала?

• Банковская гарантия – услуга платная (от 1,5-2% от суммы контракта). В нашем примере компания «Позитив» должна заплатить банку около $1500—2000. Как вернуть принципалу вознаграждение за банковскую гарантию в случае, если она не понадобится? Ответ: никак! Деньги за гарантию, увы, возврату не подлежат
• Оформление БГ займет какое-то время. В бухучете придется придумывать отдельные проводки и готовить кучу документов для банковской проверки
• Придется позаботиться об обеспечении. В России самый популярный залог для банковской гарантии – это депозит на счете банка-гаранта на сумму сделки. Другими словами, компании «Позитив» придется «заморозить» на счете около $100 000
• Все возражения принципала по банковской гарантии не имеют никакого значения. Или так как хочет банк, или никак

Бенефициар (продавец)

В нашем примере бенефициаром выступает китайский поставщик «Батут». Именно его интересы страхует банковская гарантия, выданная «Лимоном».

В чем выгода БГ для бенефициара?

Самая главная выгода: БГ гарантирует оплату поставки! Отгрузив свои аттракционы, китайский поставщик гарантированно получит свои $100 000: либо от «Позитива», либо от банка «Лимон». Можно не бояться ни потенциального банкротства российской компании, ни мошенничества с ее стороны…

В чем минусы БГ для бенефициара?

В случае отказа «Позитива» платить по счетам, придется «заморочиться» с бюрократическими процедурами. Как минимум, собрать пакет документов и отправить в банк «Лимон» требование исполнить гарантию.

Как оформить банковскую гарантию?

Для начала представитель компании «Позитив» обращается в банк. И, кстати, совсем необязательно — в тот, где у него открыты расчетные счета. Хотя в России этот вариант считают оптимальным.

В банке представитель компании оставляет заявку на получение банковской гарантии. И в течение десяти дней сотрудники «Лимона» ее внимательно рассматривают. Кстати, процедура получения БГ очень похожа на оформление банковского кредита на развитие бизнеса.

А дальше менеджеры банка изучают деятельность компании «Позитив» за последний год. Что проверяется? Деловая репутация принципала, его бухгалтерский учет, платеже- и кредитоспособность, кредитная история и возможные риски по конкретной сделке.

После одобрения заявки банк выдаст банковскую гарантию на сделку.

Что произойдет, если «Позитив» не сможет оплатить аттракционы от «Батута»? Китайский поставщик подаст в банк «Лимон» заявление с требованием исполнить гарантию. Банк перечислит китайскому поставщику деньги за аттракционы.

И начнет «выбивать» эту сумму у российской компании. Тот либо будет отдавать банку долг частями и под проценты. Либо пожертвует залогом (без обеспечения российские банки с БГ не работают).

Когда и как прекращается действие БГ?

Банковскую гарантию можно закрыть в трех случаях:

• Закончился срок ее действия
• Компания «Позитив» выполнила все обязательства перед поставщиком
• Китайская компания письменно отказалась от своих прав по БГ и вернула ее банку

В отдельных случаях гарантия может быть отозвана банком и в одностороннем порядке. Самые популярные причины:

• Принципал не выполняет свои обязательства перед банком-гарантом
• Появилась информация (официальная) о неплатежеспособности принципала
• Изменилась стоимость обеспечения либо его содержание

Обратите внимание! Обязательства банка как гаранта отменяются только после того, как форму такого письменного уведомления получит бенефициар и принципал. Без отзыва банковской гарантии банк обязан выплатить бенефициару положенную сумму вместо принципала!

Условия банковской гарантии на примере продуктов Сбербанка

Рассмотрим условия БГ на примере продуктов Сбербанка. Банковские гарантии банк предлагает в двух вариантах.

Бизнес-гарантия за 1 день

Оформить экспресс-продукт могут индивидуальные предприниматели и юридические лица. Не нужен залог имущества и поручительство, не требуется открытие расчетного счета.
Обеспечение на сумму от 50 тыс. до 15 млн. рублей можно заказать на срок до 24-36 месяцев. Плата за БГ не может быть меньше 6,5 тыс. рублей и начинается с 1,7% от суммы гарантии. При наступлении страхового случая клиенту придется выплатить банку от 10,6% годовых.

В качестве залога Сбербанк принимает депозитные сертификаты и векселя.

Требования к принципалу минимальны:

• Годовая выручка за последний год до 400 млн. рублей
• Не менее шести месяцев с начала ведения деятельности

Бизнес-гарантия

Условия «Бизнес-гарантии» позволяют получить шесть видов гарантий: от «исполнения обязательств» до «возврата авансового платежа». Максимальная сумма гарантии ограничена финансовым состоянием заемщика и стоимостью его обеспечения.

Цена сберовской БГ начинается с 2,66%, но не может быть меньше 15 000 — 27 000 рублей (зависит от типа обеспечения). При наступлении страхового случая минимальная ставка составляет 11,73% годовых.

В качестве обеспечения Сбербанк рассматривает поручительство юридических и физлиц, залог имущества и векселей/депозитных сертификатов Сбербанка, а также гарантии «Федеральной корпорации по развитию малого и среднего предпринимательства».

Требования к заемщикам – те же, что и для продукта «Бизнес-гарантия за 1 день».

Специфика банковских гарантий в России

В России БГ – это добровольно-принудительная услуга. Она обязательна для тех, кто работает с бюджетными и государственными предприятиями. И, конечно, для участников тендеров на обслуживание таких учреждений. Проще говоря, у нас банковская гарантия обычно нужна для тендерных, туристических и таможенных сделок.

Это не совсем честно.

Государственные структуры надежно защищены от рисков неисполнения договоров. Банки получают «легкие деньги» на выдаче платных гарантий. А вот для бизнеса БГ – всего лишь дополнительные расходы без каких-либо преимуществ. И почти всегда полную сумму платежа нужно резервировать на счете в качестве обеспечения.

А Вы когда-нибудь сталкивались с банковской гарантией?

Гарантийный документ хоть и составляется между двумя сторонами: исполнителем и банком, но и заказчик играет не маловажную роль в данном документе. В основе своей у выгодоприобретателя больше прав, чем обязанностей. И в любом случае он остается в плюсе.

Определение

Прежде чем говорить о положении выгодоприобретателя в соглашении, нужно разобраться, что же такое банковская гарантия.

Банковское ручательство – это обязательство банка, которое составляется в письменной форме на бумажном носителе. В данном документе финансовые учреждение ручается за исполнителя-поставщика и в случае неисполнения последним своих обязательств перед заказчиком, выплачивает бенефициару денежные средства.

По сути, соглашение заключается между принципалом (исполнителем) и банком (гарантом), а выгодоприобретатель вступает лишь тогда, когда дело доходит до торгов.

Существует несколько видов банковских гарантий:

• На исполнение обязательств по итогам аукциона;
• Обеспечение кредитной линии;
• Возврат авансового платежа;
• Таможенное обеспечение;
• Обеспечение платежа;
• Обеспечение обязательного предложения;
• Залог гарантийного обслуживания.

Стороны гарантии

Из определения ясно, что в соглашении принимают участие три стороны: принципал, выгодоприобретатель и гарант. При этом сама банковская гарантия заключается между банком и исполнителем, заказчик подключается, когда дело доходит до торгов.

Гарант – финансовое учреждение, которое в случае неисполнения обязательств перед заказчиком обязано выплатить ему гарантийные средства. Гарантом может выступать не только банк, но и другие финансовые организации, а также страховые компании. Главное, чтобы их действия не противоречили законодательству и не нарушали прав других сторон.

Принципал – компания, которая является поставщиком услуг или товара по условиям выигранного контракта. Несмотря на то, что по договору у исполнителя больше обязательств, чем прав, тем не менее и он застрахован гарантией от возможных рисков.

Принципал, так же как и гарант, может воспользоваться гарантийными деньгами. И если он применяет эту возможность правильно, то сильно экономит по сравнению с уплатами по кредитам.

Выгодоприобретателем по банковской гарантии является лицо, получающее услуги или денежную компенсацию за невыполнения контрактных услуг. Данное лицо может получить свою компенсацию в зависимости от вида соглашения.

По безусловному договору заказчик может получить деньги по первому письменному требованию. По условному соглашению он также может получить выплаты, но для этого необходимо собрать подтверждающий пакет документов, уличающий исполнителя в недобросовестности своих действий относительно требований контракта.

Однако, выгодоприобретатель может требовать гарантийные средства только при наступлении условий, оговоренных в соглашении и только до окончания его срока действия.

Как видно из определений, каждая из сторон связана друг с другом какими-либо обязательствами.

Выгодоприобретатель в банковской гарантии

Выгодоприобретателем по банковской гарантии является лицо, которое имеет право на обеспечение :

1. Платежа;
2. Возврата аванса;
3. Исполнения договора должным образом;
4. Кредитной линии;
5. Выплаты таможенных комиссий;
6. Предложения во время аукциона.

В зависимости от того, какой факт неосуществления исполнителем обязательств нужно доказать, существуют следующие виды банковских гарантий:

• Бесспорная. Платеж предусматривается по первому требованию, которое сформулировано в письменном виде;
• Релятивная. Гарантийная сумма может быть получена только по факту обоснования ее выплаты. В данном случае бенефициар должен приложить пакет документов, указывающий на наступление гарантийного случая: неисполнение условий контракта, неполное осуществление требований.

Выгодоприобретатель имеет право рассчитывать на гарантийные выплаты :

1. При наступлении гарантийных обстоятельств;
2. При подтверждении изложенных в письменном требовании фактов;
3. При предъявлении требований до окончания срока соглашения.

Видео: Требования

Права выгодоприобретателя

Гарантийное соглашение – это сделка между банком и исполнителем в интересах заказчика. Хотя сам он не принимает активного участи в составлении данного договора. В связи с этим бенефициар наделен только правами.

Главное право заказчика – требовать от банка выплаты гарантийной суммы. Особо важно то обстоятельство, что такая сделка, по сути, абстрактна и ее функционирование не привязано к причинам появления обязательства.

Бенефициар имеет право отказаться от банковского обеспечения:

• Вернув выданный документ гаранту;
• Написав письменное извещение об освобождении банка от данной ответственности.

Соглашение является односторонней сделкой, что предпочтительнее для заказчика, так как здесь не предусмотрен учет возникающих претензий или возражений исполнителя к бенефициару.

К правам заказчика также можно отнести:

• Обязанность банка рассмотреть письменное требование и приложенные документы;
• В случае аргументированности заявления на получение гарантийной суммы;
• Быть осведомленным, если исполнитель не придерживается условий контракта.

Обязательства выгодоприобретателя перед принципалом

Даже несмотря на то, что бенефициар имеет больше прав, чем обязанностей, все же существует несколько нюансов его работы с принципалом.

Заказчик обязан выплатить исполнителю возмещение его убытков, которые могли возникнуть вследствие следующих обстоятельств:

• Предоставление бенефициаром сомнительных документов;
• Необоснованное предъявление бенефициаром требований о выплате банком денежных средств по банковской гарантии. Данный пункт подходит под ч.1 ст.375 ГК РФ.

Учитывая законодательную практику, бывали случаи, когда заказчик пытался получить гарантийные средства, хотя исполнитель выполнил свою работу надлежащим образом.

Цель заказчика – собственное обогащение. В данном случае действия бенефициара умышленные и направлены во вред поставщику.

Документооборот

Самым важным документом о подтверждении факта передачи принципалом заказчику соглашения является акт приема-передачи.

В данном документе прописываются:

• Наименование заказчика;
• Наименование исполнителя;
• Номер контракта и его данные;
• Наименование гаранта;
• В обеспечение чего принимается гарантия;
• Контактные данные сторон;
• Подписи сторон.

Образец

Как таковых установленных образцов актов приема-передачи банковских гарантий и самого соглашения о поручительстве нет. Каждые организации составляют свои формы с главным условием, чтобы основные пункты содержания были соблюдены.

Здесь можно посмотреть образец акта приема-передачи, который может быть задействован в работе.

Бухгалтерская проводка

Особых налоговых последствий для заказчика после уплаты ему банком гарантийных средств нет.

Обязанность выгодоприобретателя — сделать записи по дебету 51 «Расчетные счета» и кредиту 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами».

Долг принципала, который списывается за счет финансового учреждения, должен отражаться по счету дебета 76 вместе с кредитом счета учета задолженности, выбирая вид обязательства.

Отказ выгодоприобретателя от банковской гарантии

Причиной для отказа в принятии банковского поручительства может послужить следующее:

• Отсутствие наличия информации о соглашении в общем реестре Минфина;
• Несоблюдение условий, указанных в ;
• Отклонение договора от требований, которые есть в документе об осуществлении закупки, заключенный с принципалом.

Если выгодоприобретатель не принимает банковское ручательство, он обязан в течение трех дней уведомить лицо, предоставившее документ, о причинах отказа.

Итак, хоть выгодоприобретатель и не участвует в составлении соглашения, тем не мене он играет не последнюю роль в его реализации.

Тем более, у заказчика масса преимуществ от применения банковской гарантии: страховка от неисполнения обязательств принципалом, отсрочка платежа по контракту, оплата только фактически оказанных услуг или поставленного товара, страховка от досрочного отказа от тендера, изменений условий аукциона, отказа от подписания контракта.

Что такое банковская гарантия?

Развитие законодательства в области закупок товаров, работ и услуг диктует применение различных мер, которые побуждают контрагентов исполнять принятые на себя обязательства надлежащим образом.

Одной из таких мер является предоставление банковской гарантии. Институт банковской гарантии имеет широкое применение не только в российском, но и в международном коммерческом обороте. Унифицированные правила Международной торговой палаты содержат ряд положений о банковских гарантиях, в частности в них сказано, что тексты самих банковских гарантий, как и другие документы, связанные с ней, должны быть ясными, точными и исключать спорные моменты.

Статья 368 ГК РФ дает такое определение банковской гарантии: «В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате».

Иными словами, банковская гарантия - это обязательство одного лица (гаранта) заплатить другому лицу (бенефициару) сумму штрафных санкций или неустойку в случае неисполнения третьим лицом (принципалом) своих обязательств по договору, заключенному между принципалом и бенефициаром за определенное вознаграждение. Выдача банковской гарантии является результатом удовлетворения гарантом просьбы принципала о выдаче банковской гарантии (ст. 368 ГК). Основанием для выдачи банковской гарантии служит именно просьба принципала.

Принципалом и бенефициаром могут выступать любые физические или юридические лица, обладающие в соответствии с действующим законодательством гражданской правоспособностью, которые являются участниками гражданско-правовых отношений.

Гарантом может быть только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация, как правило, коммерческая структура, осуществляющая свою деятельность для получения прибыли. Для организаций, выступающих в роли гаранта, банковская гарантия является одним из наиболее конкурентоспособных продуктов на рынке финансовых услуг. Не смотря на то, что банковская гарантия выдается в интересах бенефициара, обязанность оплатить вознаграждение гаранту лежит на принципале.

Возможность предоставления банковской гарантии закреплена и за страховыми компаниями. Но в настоящее время страховые компании из-за отсутствия соответствующей правовой базы практически не предоставляют подобных услуг и даже название «банковская гарантия» вполне обоснованно и логично адресует потребителя не к страховщикам, а к банкирам.

При этом для получения банковской гарантии можно обращаться к посредникам.

Ознакомьтесь с особенностями применения банковской гарантии в контрактной системе и при осуществлении закупок в соответствии с законом №223-ФЗ.

Банковская гарантия имеет сходство с такими институтами гражданского права, как поручительство, кредитование и страхование, но вместе с тем существуют и отличия, отводя институту банковской гарантии отдельное место в системе гражданско-правовых отношений.

Поручительство и банковская гарантия по своей сути не очень сильно отличаются друг от друга как меры обеспечения исполнения обязательств. Их основная разница состоит в том, что в результате заключения договора поручительства кредитор может потребовать исполнения обязательств по договору и от должника, и от поручителя, причем исполнение этих обязательств может быть потребовано как в натуре, так и в денежном эквиваленте.

Банковская гарантия предусматривает только денежный эквивалент обеспечения обязательств по договору. При поручительстве не возникает отношений между поручителем и должником, в то время как с кредитором они оба находятся в обязательных отношениях, поручитель берет на себя обязанность отвечать за исполнение обязательств порученного (должника) перед кредитором.

После заключения договора поручительства должник и поручитель будут выступать как солидарные должники, если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность. В случае с банковской гарантией гарантом не принимается во внимание состояние первичного обязательства, но проверяется формальное соответствие фактов, изложенных в условиях банковской гарантии. При оформлении отношений по банковской гарантии участие бенефициара совсем не обязательно, хотя чаще всего данное условие является одним из его требований. Принципал не принимает участия в гарантийных отношениях, однако банковская гарантия выдается по его заявлению и за его счет.

При распределении ответственности обязательство гаранта напрямую не зависит от первичного обязательства. Ответственность финансового учреждения ограничивается суммой, оговоренной в гарантии (ч. 1 ст. 377 ГК РФ). Выплата денежных средств в объеме, предусмотренном гарантией, означает прекращение её действия независимо от того, удовлетворены ли все требования бенефициара и компенсированы ли все понесенные им в первичном обязательстве убытки.

Отказ гаранта от выплаты может быть аргументирован только следующими обстоятельствами:

• требование поступило по окончании срока действия банковской гарантии;
• обстоятельства, на которые ссылается бенефициар либо приложенный им пакет документов, не удовлетворяют условиям гарантии.

Банк может отозвать банковскую гарантию, если договор прямо это предусматривает. В других случаях отзыв или уменьшение суммы обеспечения невозможны. Принадлежащее бенефициару право требования может передаваться третьим лицам только если банковской гарантией это предусмотрено. Выплата гарантом средств бенефициару по вине принципала согласно ст. 379 ГК РФ предполагает появление у него права регрессного требования к последнему.

Банковская гарантия носит в себе признаки кредита, но в отличие от него не предполагает выдачу денежных средств как таковых, а представляет собой обязательство о выплате средств по законному требованию бенефициара и в этом состоит главное их отличие. При этом принципал не выступает стороной такой сделки как при кредитовании, но его действия (бездействие) могут быть условием для наступления права бенефициара потребовать от гаранта уплату денежной суммы, оговоренной банковской гарантией.

В зависимости от целей использования и разновидности гражданско-правовых отношений существует достаточно большое количество видов банковских гарантий .

Банковская гарантия является письменным обязательством. Письменная форма сделки предполагает составление одного документа, подписанного сторонами. В силу того, что гарантами являются юридические лица, имеющие в своем штате юридические аппараты, все их соглашения с принципалами совершаются в простой письменной форме в соответствии со ст. 161 ГК РФ.

Любая банковская гарантия в своем тексте обязательно должна содержать следующие условия :

1. Наименование гаранта, принципала, бенефициара;
2. Ссылку на договор по основному обязательству, во исполнение которого предусмотрена гарантия;
3. Размер денежного обязательства, подлежащего выплате по гарантии;
4. Срок, на который выдана гарантия, или ссылка на определенный юридический факт, при наступлении которого действие гарантии прекращается;
5. Условие, при котором сумма гарантийных выплат уменьшается;
6. Порядок расчетов по платежам;
7. Размер вознаграждения за предоставление гарантии.

Как показывает судебная практика, отсутствие указания в банковской гарантии всех условий обязательства, обеспеченного гарантией, не является основанием для ее оспаривания. Кроме того, ГК РФ не требует, чтобы срок, на который выдана гарантия, был равен или превышал срок исполнения обязательства, которое обеспечивается гарантией. И даже несоблюдение простой письменной формы банковской гарантии не влечет ее недействительности. Заинтересованные лица вправе приводить письменные и другие доказательства, подтверждающие сделку и ее условия. При этом ссылаться на документы, полученные с помощью электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от определенного лица.

Требования о письменной форме банковской гарантии в судебной практике считаются соблюденными, когда гарантия выдана в форме электронного сообщения с использованием соответствующих телекоммуникационных систем в т.ч. с использованием электронной подписи. (См. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 марта 2012 г. N 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий»).

Следует отметить, что главный юридический признак банковской гарантии - это ее независимость от основного обязательства , в обеспечение исполнения которого она выдана. С этим связаны отличительные признаки гарантии по отношению к другим обеспечительным мерам:

с прекращением основного обязательства обязательство по гарантии не прекращается;

обязательство по банковской гарантии не изменяется с его изменением;

обязательство гаранта по оплате денежной суммы должно быть обязательно исполнено при повторном требовании бенефициара, даже в случаях если обеспеченное обязательство уже исполнено, прекратилось или было в установленном законом порядке признано недействительным;

отсутствие у гаранта права на возражения в случаях предъявлении к нему требований, связанных с обеспечиваемым обязательством;

обязательства гаранта перед бенефициаром не зависят от позиции принципала по обеспеченному гарантией обязательству.

При этом нужно учитывать, что срок банковской гарантии является существенным условием гарантийного обязательства, при его отсутствии такое обязательство следует считать не возникшим. Если при определении срока исполнения обязательства возникают проблемы, то ссылка на конкретный юридический факт будет представлять срок гарантийного обязательства. Такой же позиции придерживается и сложившаяся судебная практика (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 27).

Рассмотренные в настоящей статье вопросы актуальны также с точки зрения теории. В научной среде до сих пор не прекращаются дискуссии по поводу правовой природы и сущности института банковской гарантии. Основные разногласия среди теоретиков возникают по вопросу, носит ли банковская гарантия дополнительный, акцессорный характер по отношению к основному обязательству, либо является самостоятельным обязательством, независимым от отношений по обеспеченному обязательству.

В любом случае институт банковской гарантии занимает особое место в системе гражданско-правовых отношений Российской Федерации, являясь востребованным и распространенным средством обеспечения исполнения обязательств. По распространенности применения банковская гарантия на данном этапе не имеет конкурентов, что подтверждает её универсальность и эффективность. Банковская гарантия позволяет участнику сделки не только не выводить свои средства из обращения, не «замораживать» их на срок исполнения обязательства, но и при всем этом получить достаточно надежное финансовое подкрепление своих обязательств.

Пожалуй, одним существенным недостатком банковской гарантии является высокая степень формализма отношений и достаточно непростая процедура оформления т. к. кредитные организации и банки крайне редко идут на какие-либо уступки и любые действия стараются документировать, а претендента на получение гарантии очень тщательно проверяют. В связи с этим очень часто возникают сложности с оформлением отношений по банковской гарантии.

Любое явление финансовой сферы предусматривает наличие двух или более взаимосвязанных сторон.

Банковская гарантия как один из видов страхования рисков в бизнесе не стала исключением.

В процессе получения этой услуги задействованы три участника, каждый из которых наделен своими функциями, обладает правами и обязанностями.

Прежде чем дать определение каждому из субъектов в отдельности, стоит разобрать характеристики этого продукта. Ключевые признаки банковской гарантии:

1. Самостоятельное существование и независимость от долгового обязательства, которое она обеспечивает.
2. Безотзывность. Гаранту сделки удастся досрочно отозвать гарантию лишь в том случае, если это в ней предусмотрено.
3. Отсутствие передачи прав. Бенефициар вправе передать принадлежащие ему права, только если это оговаривается в документе.
4. Возмездность. За оказание услуги принципал платит кредитному учреждению установленную сумму.

Участники сделки по БГ

Независимость считается главным юридическим признаком. Из нее вытекают отличительные особенности гарантии от других видов обеспечения.

Они звучат так:

1. Прекращение основного обязательства не означает окончание периода действия гарантийного свидетельства.
2. Если происходят изменения основного обязательство, по гарантии оно не меняется.
3. При рассмотрении требований бенефициара банк не вправе выдвигать возражения.
4. Обязанность выплаты суммы кредитору при его повторном обращении должна быть исполнена беспрекословно.
5. Обязательства финансового учреждения перед бенефициаром не зависимы от позиции должника по соглашению, обеспеченному гарантией.

Состав участников

В формировании подобного гарантийного обязательства участвуют три субъекта:

1. Гарант.
2. Принципал.
3. Бенефициар.

Гарант — это лицо, не принимающее непосредственного участия. Он выступает в роли своеобразного поручителя исполнения принципалом оговоренных соглашением условий. При этом гарантом может быть только банк или другая кредитная либо страховая организация, обладающая правом выдачи такого обеспечения. Он взаимодействует с принципалом и находится с ним по одну сторону сделки, но в случае неисполнения обязательств последним перед кредитором делает выплату в пользу бенефициара. Решения гаранта достаточно для выдачи гарантийного свидетельства, соответственно, это односторонняя сделка.

Схема взаимодействия

Принципал как участник в банковской гарантии — это должник по существующему обязательству. Им может быть поставщик, покупатель, арендатор, заемщик и т.д. Инициатива получения услуги исходит от него, так как именно он заинтересован в ее получению по требованию кредитора. Кредитором для принципала в подобной сделке является бенефициар. Он же выступает и выгодоприобретателем, так как гарант обязан выплатить ему по письменному запросу ту сумму, которая указана в обязательстве, если принципал условия договора не выполнил.

В качестве кредитора и должника могут выступать любые физические и юридические лица.

Функции принципала

Принципал, как инициатор формирования банковского гарантийного договора, оформляет письменный запрос к гаранту с ходатайством о выдаче гарантии. По сути, он является тем же заявителем, что и любой гражданин, подающий заявку на потребительский кредит. Ключевая разница состоит в том, что банки в гарантийном обязательстве кредиторами не являются. Они лишь обеспечивают соглашение.

Как и для выдачи любого банковского продукта, для получения гарантийного документа принципал должен соответствовать ряду требований, выдвигаемых гарантом.

Компания не должна существовать на рынке менее трех месяцев. Кроме этого, она обязана документально подтвердить свое финансовое состояние и не иметь долгов по бюджетным платежам. Остальные условия выдачи — оформление поручительства или залогового обеспечения рассматриваются индивидуально.

Для подачи письменного ходатайства принципал собирает комплект документации.

В него входят:

1. Заявление на выдачу.
2. Учредительные документы.
3. Элементы бухгалтерской отчетности.
4. Копию контракта, в отношении которого будет выдаваться гарантия.
5. Национальный паспорт владельца фирмы.

Пакет может дополняться по требованию гаранта в зависимости от того, для чего предназначена банковская гарантия. Если решение о выдаче будет положительным, гарант и принципал подписывают договор.

В нем обязательно указываются срок действия документа, сумма обеспечения, свод документов, которые бенефициар обязан предоставить вместе с требованием выплаты, если должник условия контракта не выполнит.

Еще одна схема

Вместе с подписанием договора финансовое учреждение выдает свидетельство в качестве подтверждения готовности гарантировать обеспечение сделки.

Обязательства принципала

Главная обязанность должника — выполнение условий соглашения, подписанного с бенефициаром. Если он не исполнит их в установленный срок, гарант, после удовлетворения требований кредитора, может требовать возмещения собственных убытков, связанных с выплатой бенефициару.

Помимо основной суммы, по банковской гарантии может быть предусмотрена уплата неустоек и штрафных санкций. Нередко одним из пунктов гарантийного соглашения становится письменного согласие должника на списание всех сумм с его счетов. Это делается банком для минимизации своих рисков. Другой способ — указание определенных объемов, который принципал должен поддерживать на своих оборотных средствах.

Ещё одна обязанность этого субъекта сделки — несение расходов, связанных с оформлением документа. Плательщиком за предоставление банковской гарантии является принципал. Оплата услуг происходит одновременно с подписанием договора о выдаче. Размер взноса законодательством не регулируется. Расчет ведется от суммы обеспечения, указанной в гарантийном свидетельстве. Чаще всего — это определенный процент от нее.

Права принципала

Если действия бенефициара признаны неправомерными, то принципал получает право на требование компенсации своего материального ущерба. К таким действиям относятся:

• кредитор предъявил гаранту недостоверные документы для получения денежных средств;
• присутствует ничем неподкрепленное требование выплаты со стороны третьих лиц.

Гарант также несет ответственность перед принципалом. Он обязан рассмотреть требование кредитора в пятидневный срок. А в случае возникновения приостановки выплаты на отсрочку отводится строго семь дней. Если банком принято решение об отказе в выплате, он несет обязательства перед обоими участниками. При этом гарант обязуется своевременно предоставить принципалу информацию, касающуюся:

• факта поступления требований от кредитора;
• причин и сроков приостановления выплаты, если оно произошло;
• прекращения гарантийного обязательства.

Права и обязанности бенефициара

Основное право кредитора — требовать выплату суммы обеспечения, указанной в гарантии. Для этого он должен предоставить банку документальное подтверждение того, что принципал контракт не исполнил. Гарант, в свою очередь, обязан откликнуться на требование, рассмотреть документы, и при соблюдении всех условий, осуществить платеж.

Если банком или другой гарантирующей организацией установлен факт неправомерного требования от кредитора, последний привлекается к ответственности в суде за попытку незаконного приумножения своих средств.

В перечислении денег может быть отказано по двум причинам:

• неполный, несоответствующий условиям банковской гарантии комплект документов, предоставленный бенефициаром;
• срок действия гарантийного документа закончился.

Все субъекты такой сделки являются обязанными лицами друг перед другом.

Преимущества гарантии для сторон

Стороны оформленной банковской гарантии получают плюсы и минусы использования такого типа обеспечения. К преимуществам для должника относятся:

1. Экономия средств. Плата за оформление по сравнению с процентными ставками по кредитованию намного ниже.
2. Возможность поставлять товары, взять крупную ссуду, получить отсрочку по платежам, обеспечение доступа к крупным аукционам с помощью банковской гарантии.
3. Придание имиджа организации, возможность заключать стоящие контракты с крупными партнерами.

Для кредитора выделяют следующие положительные стороны:

1. Высокая степень надежности документа, защита от рисков, связанных с предварительными платежами.
2. Быстрая реализация при срыве сделки со стороны принципала.
3. Возможности провести оценку финансового положения исполнителя, ведь банки выдают гарантию лишь финансово устойчивым лицам.

Самый ощутимый минус такого вида обеспечения, который отмечают участники — это высокая степень формализма при получении гарантийного свидетельства. Это небыстрая процедура, связанная с определенной бумажной волокитой. Ждать окончания оформления придется и принципалу, и бенефициару, что может не устроить одну из сторон.

Понятие банковской гарантии как финансового инструмента в качестве снижения рисков по сделкам еще не получило такого распространения в России, как в странах Европы. Однако положительные тенденции на будущее распространение уже намечены.

Для того чтобы понять кто такой принципал и какие правовые особенности имеются у данного статуса, следует рассмотреть всю систему правоотношений.

Банковская гарантия - довольно распространенный вид отношений с участием физических и юридических лиц. В ней участвую три стороны:

• гарант;
• принципал;
• бенефициар.

Данный тип сделок применяется в случаях, когда предприятию для получения выгодного контракта необходимо обеспечить гарантии исполнения обязательств.

Гарантом является финансовое учреждение (банк). Организация или лицо, обратившееся к гаранту за банковской гарантией, именуется принципалом. Бенефициаром является кредитор, которому на основании трехстороннего договора гарант должен выплатить оговоренную денежную сумму.

Данная форма отношений регулируется Гражданским Кодексом РФ. Согласно закону в качестве гаранта могут выступать только коммерческие организации, имеющие лицензию на соответствующую деятельность.

Бенефициаром или принципалом могут быть как юридические лица, так и физические лица и индивидуальные предприниматели.

Права и обязанности принципала определяет статья 368 первой части ГК. Там же расписаны правовые аспекты банковской гарантии.

Договора по банковским гарантиям являются мощным инструментом ведения бизнеса. Они учитываются в специальном реестре кредитующих организаций.

Принципал выступает инициатором заключения банковского гарантийного договора. Соответственно, обеспечение необходимой документации и учет возлагается на него. С этой точки зрения, он имеет сходство с заявителем. Разница лишь в том, что априори является должником перед кредитором.

Согласно ГК РФ, за предоставление банковской гарантии заявитель имеет право на денежное вознаграждение. Размер комиссионных устанавливается путем предварительной договоренности с гарантом. Если в договоре данный аспект не учтен, это может быть аргументом для судебных разбирательств. В свою очередь, суд имеет основание признать такой договор ничтожным.

По факту наличие банковской гарантии обеспечивает заявителю дополнительную страховку на случай возникновения непредвиденных финансовых ситуаций. Поэтому важным условием договора являются доверительные партнерские отношения, которые возможны только при наличии доброго имени и безупречной репутации в деловом мире.

Прозрачность исполнения условий договора обеспечивается путем официального учета договоров банковской гарантии.

Вступление в подобные правовые отношения свидетельствует о серьезности намерений принципала и о его готовности рисковать определенными суммами ради приобретения надежных инструментов страховки.

Встречаются случаи, когда он обращается к банковской гарантии для повышения собственного имиджа. Это повышает шанс победы при участии в тендерах и крупных аукционах.

Обязательства принципала

Заявитель несет определенные обязательства перед кредитором и гарантом согласно подписанному договору. Прежде всего, эти обязательства касаются основного обязательства, в качестве которого могут быть оказание услуг, поставка товаров или выполнение определенных работ.

В частности, перед гарантом принципал обязан следующим:

• выплата финансового вознаграждения за предоставление банковской гарантии. Однако с 2015-года ГК отменяет денежное вознаграждение за предоставление банковской гарантии. Но учитывая тот факт, что им всегда является юридическое лицо, преимущественно финансовое учреждение, вероятность получить такую услугу бесплатно сводится к нулю;
• компенсация суммы, которую гарант выплачивает бенефициару, если иное положение не прописано в договоре банковской гарантии.

Таким образом, основные обязательства принципала заключаются в надлежащем исполнении условий основного договора.

Если взять правовую сторону договора, то в его рамках гарант выглядит как должник перед бенефициаром. При этом важно различить момент: полномочия гаранта ограничиваются выплатой установленной суммы. Гарант не обязуется выполнять обязательства за принципала перед бенефициаром.

Права принципала

Согласно действующему законодательству, он имеет право на компенсацию своих материальных убытков, которые могут быть нанесены вследствие неправомерных действий бенефициара. Это могут быть следующие случаи:

• если бенефициар предоставил недостоверные документы;
• в случае необоснованного требования уплаты денежной суммы со стороны других участников.

Данные положения относятся к тем случаям, когда принципал и гарант добросовестно выполняют свои обязательства. При этом если бенефициар умышленно требует денежные средства с целью материального обогащения, то со стороны судебных органов это квалифицируется как серьезное правонарушение и влечет за собой определенную ответственность.

Кроме того, гарант также имеет определенные обязательства перед принципалом. Некоторые существенные моменты договора банковской гарантии прописаны законом. Так, на рассмотрение требований кредитора Гражданский Кодекс отводит 5 дней, если иное не предусмотрено договором.

Также приостановка выплат по договору, согласно ГК, может занять максимум 7 дней. Если за это время причины приостановки не подтвердятся, то гарант обязан осуществить выплату.

За необоснованный отказ от выплат гарант несет ответственность в первую очередь перед принципалом, ровно, как и перед бенефициаром. Этот момент регулируется пунктом 4 статьи 376 первой части ГК.

Также принципал имеет полное право незамедлительно получить информацию о следующем:

• поступление требований бенефициара;
• если имеет место приостановление, то о его причинах и сроках;
• прекращение банковской гарантии.

Таким образом, принципал в банковской гарантии получает существенные преимущества в партнерских отношениях, мощный юридический и страховой инструмент.

В настоящее время ряд российских банков предоставляют подобную услугу. В случае положительного решения на заявку стать гарантом, банк выдает соответствующее письменное свидетельство.